比較法的認識論與方法論 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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[比利時] 馬剋·範·鬍剋 著，魏磊傑，硃誌昊 譯

圖書標籤:

• 比較法
• 法理學
• 認識論
• 方法論
• 法律研究
• 法律哲學
• 法學理論
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• 法學

出版社： 法律出版社

ISBN：9787511837028

商品编码：11104891

包装：平装

开本：16开

出版时间：2012-10-01

用纸：胶版纸

編輯推薦

　　《比較法的認識論與方法論》的目的在於促使讀者重新思考對比較法的理解，特彆是如何看待這門學科。在人們對這一主題的興趣日趨提升之時代，關於比較法之認識論與方法論的探討卻少之又少。有鑒於此，本書將為之提供極富吸引力的增補。

內容簡介

　　對於中國法律人而言，比較法就獲得瞭一種極高的重要性，這種重要性甚至可能更多地在內國法的層麵上獲得彰顯。為瞭理解他們自身的法律，中國法律人必須領會外國規則背後隱含的意義與理念，這些外國規則將被中國采納，或者將啓發中國的立法。由於外國法在一個相當不同的法律文化中形成與發展，因此就不能將其簡單地移植到中國或任何其他國傢的法律體係中。為瞭在內國法的環境下整閤有益的法律概念與法律構造，法律人需要理解文化與法律傳統，以便能在最終的整閤結果之中達緻一種平和的均衡。在解釋、運用對中國或中國人産生效力的國際規則時，瞭解彼此存在分歧的不同背景相當重要，這些背景使得法律規則在不同的國傢中得到不同的解釋。比如說，中國人對於閤同權利義務有著較之西方法律人（以及商人）更為靈活的態度。對於西方人而言，閤同權利義務具有一種絕對的品性：一旦訂立瞭閤同，無論發生瞭什麼，當事人皆不能從中逃脫。由此可以說，瞭解中西之間的差異是極為重要的，而揭示這種差異即是比較法的任務。

目錄

中文版序言
基礎理論篇
法律文化V. 法律傳統
法律文化與法律傳統
一 、"文化"的曆史？
二、作為理解方式的文化
三、文化概念的影響
四、結論
法律認識論與法律文化的轉變
一、波蘭法律文化中的法律實證主義
二、笛卡爾主義認識論模式與法律實證主義
三、經典實證主義
四、轉變過程中的法律實證主義
五、法律的認知與轉型實踐
六、司法的商談性圖景
七、參與到法律文化中來
認識論與比較法：來自科學與社會科學的貢獻
一、導論
二、功能性方法
三、虛擬事實
四、實際性的程度
五、以閤同中的錯誤為例
六、法律科學的諸階段
七、可理解性圖式
八、作為一種詮釋學運用的比較法
九、作為一種結構性運用的比較法
十、對稱性之比較
十一、社會科學與法律
十二、結論
法律文化、法律範式與法律學說--邁嚮一種新的比較法研究模式
一、導論
二、法律文化
（一）法係
（二）文化圈
三、法律文化的範式
（一）法律文化的基本元素
（二）意識形態的主導作用：以英/德法律中同居者擔當保證人為例
（三）比較的不同層次
四、什麼是法律
五、法律學說的重要性
（一）法律學說的任務
（二）法律學說的方法論
（三）法律學說與比較法
六、"作為文化之法"：區分不同"法係"的一種新模式
比較法研究：在統一法發展過程中的功能
如何去做比較之事：為比較法服務的法律工程
一、背景
二、描繪本文采用的比較法進路
（一）實定法與實定法的比較
（二）應然法與實定法的比較
（三）實定法與應然法的比較
（四）應然法與應然法的比較
三、班考捨費爾先生所說的"私法的整閤力"
四、新經濟中的敏捷閤同
深層比較法研究
一、認識論問題
（一）描述法律
（二）比較規則
（三）比較案例
（四）事實的"客觀性"
（五）認識論樂觀主義與認識論悲觀主義
二、方法論問題
（一）術語
（二）教科書的（與法律的）結構
（三）在任一法律體係中被視作重要討論點的問題
（四）潛在觀念
三、深層比較方法論
（一）主觀解釋：意誌理論
（二）客觀解釋：文本的"客觀"含義
（三）摺衷理論：閤理期待
（四）在任一法律文化中彼此競爭的理論
四、一些方法論上的結論
五、協調什麼？
法律體係的譜係樹：邁嚮一種現代型方法
導論
一、總結與建議
二、樹木的播種與根莖的生長
三、比較法學者對法律體係的傳統處理方法
四、樹木的成長
五、結論
具體應用篇
方法論與歐洲法--方法論能變通以因應法律的多樣性嗎？
一、作為歐共體法藍圖的國傢法之方法論
（一）歐洲法律傳統的多樣性
（二）以國傢為基礎的法律之演進：對其知識基礎破碎化的反應
（三）標準的增多與法律的多元
二、朝嚮"開放國傢的法律"（尤?迪?法比奧）
（一）在以國傢為基礎的法律中創造公/私行動者之間閤作的新形式
（二）援引法律體係的"文化特性"有用嗎？
（三）在法律多元的背景下法律的歐洲化意味著什麼？
（四）歐盟究竟能否將自己轉變為一個國傢？
三、歐洲法的方法論可以呈現何種樣態？
（一）法律歐洲化中不同的原動力
（二）歐洲化進程中"受監督式自我規製"的價值
（三）接受歐盟中法律的多樣性
四、朝嚮一種應對多樣性的法律方法
（一）新知識類型：新的法律形式
（二）歐洲法作為一種關於不完全協調的法律創製過程的交疊網絡
（三）法律"對角綫衝突"的例證
（四）歐洲法院及其對主觀權利的策略性運用
（五）一體化進程中消費者保護的例證
五、來自環境法的例證
（一）一般行政法與特殊歐洲環境法的協調
（二）綜閤汙染預防與控製的例證
六、朝嚮一種關於實際法律比較和"規則競爭"的觀念
七、程序法對歐洲化行政法"有序化理念"的重要意義
八、展望
歐洲私法的編纂
一、過去與現在的法典編纂
（一）歐盟委員會的四項選擇
（二）以民主形式實現私法現代化：荷蘭新民法典--應遵循的樣本
（三）通過開明領袖建設民族國傢：法/德民法典--不應遵循的樣本
（四）薩維尼v.蒂堡：一場無法復製的論爭
（五）主題與建議：界定後的法典編纂
二、歐洲法典編纂：可能且可取嗎？
（一）不存在達緻趨同的"認識論上的"不可能
（二）應剋服的民族主義本能反應與不應忽視的法律基礎約束
（三）交易成本與綜閤立法v.破碎化立法的法律-文化限製
三、立法性"既有法規"的保留與擴充
（一）提升和鞏固現有閤同立法並鞏固與執行競爭法領域中的判例法
（二）介入型法律製定方式
四、民主閤法性問題
（一）（程序）民主原則與歐洲法典編纂的法律基礎
（二）將歐洲議會與內國議會作為（參與式）民主原則的錶現
五、不可忽視的配套措施
（一）歐洲法典編纂不可能從頭開始
（二）"自下而上"的編纂方式協同並支持"自上而下"的方式
六、結論：有效但並非倉促地立法
新歐洲共同法的夢想與歐洲私法之現實
一、導論
二、內國法律一體化V. 歐洲法律一體化
三、文化主義方法
四、法律功能主義
五、概念主義方法
六、經驗主義方法與社會學方法
七、結論
比較債法：方法論與認識論
一、導論
二、法院
三、立法者
四、學術著作
五、發展歐洲私法
內國法律體係的歐洲化：對民法法係法律思維的影響
一、導論
二、民法法係法律思維的傳統特點
三、法律淵源的歐洲化
四、法律的係統化與歐洲化
五、演繹推理與法律的歐洲化
六、解釋與法律的歐洲化
七、"思維方式"的歐洲化：法律學術的樣式
八、內國法律秩序的歐洲化？
比較法與歐洲法律的國際化
一、對國際化的評估
（一）目標
（二）方法論
二、比較法的諸功能
（一）雜交
（二）抵製
三、結論
歐洲公法：睏於國傢、次國傢與歐洲之間？
一、導論
二、法律多元主義與共享主權
三、個體法律秩序的結構性分析
（一）公法的活動
（二） 外在環境
四、製度背景
（一）曆史與慣例的力量
（二）共同價值？
（三）多元層麵上的分析
五、結論
國際公/私法律理論中的新挑戰：比較法學術研究能起到作用嗎？
一、導論
二、在國際法理論中設計新的認識論模式
三、跨越國際公法與國際私法之間的方法論界限
四、法律實證主義的單嚮倫理之顛覆
五、結論
一種歐洲共同法律語言？
一、導論
二、語言的含義
（一）結構主義理論與實用主義理論
（二）詮釋理論與認知理論
（三）歐洲法律溝通中的語言--第一部分
三、法律的含義：法律體係與法律文化
四、法律語言的含義
（一）語言與法律概念
（二）語言與法律話語
（三）語言與法律改變
五、歐洲法律溝通中的語言--第二部分
六、"共同法律語言"的含義
七、結論
譯後記

前言/序言

评分☆☆☆☆☆

原来是著名的一百五十斤枷。据《明史》卷95介绍，刘瑾通过亲信控制了东厂和西厂这两个特务组织，让两厂竞争，调动了特务们的积极性，并且有许多发明创造，用150斤重的枷套在脖子上，就是他们的发明之一。戴了这种枷，“不数日辄死”，《明史》卷192也说，“枷死者无数”，可见摆在周钥面前的前景多么可怕。既然很可能被活活枷死，周钥的自杀便有了选择安乐死的意思，这就比较容易理解了。

评分☆☆☆☆☆

正德初年，刘瑾当政期间，兵科给事中周钥奉命去淮安查勘，在返京的船上自刎身亡。那一刀下手很重，身边人抢救时，周先生已不能言。从者拿来纸笔，周钥写下“赵知府误我”几个字后便死了。

评分☆☆☆☆☆

读完这段介绍，我仍然不懂周钥何必自杀。一千两银子的购买力大约相当于如今的40万人民币，诚然是一笔大数。但这笔贿赂即使像债务一样硬，确实还不起又能怎么样？竟值得自杀么？我猜，他大概太在乎那个给事中的地位了。好不容易登上荣誉的高峰，成了亲友和众乡亲的骄傲，忽然有可能丢官，荣耀将变为耻辱，半生的努力和未来的前程也一并付诸东流，这些东西加起来，不值得自杀么？--对我来说依然勉强。

评分☆☆☆☆☆

最后，时人陈洪谟的一段记载帮助我理解了周钥的选择。据《继世纪闻》卷二说，给事中安奎、御史张或出京查盘钱粮，返京后刘瑾索贿，嫌那二位给得少，就说他们参劾官员失当，大发雷霆，用一百五十斤重的枷，将这二位枷于公生门。当时正是夏季，大雨昼夜不停，这二位就在雨中淋着。如果不是这场大雨，恐怕二位早就中暑死了。

评分☆☆☆☆☆

最后，时人陈洪谟的一段记载帮助我理解了周钥的选择。据《继世纪闻》卷二说，给事中安奎、御史张或出京查盘钱粮，返京后刘瑾索贿，嫌那二位给得少，就说他们参劾官员失当，大发雷霆，用一百五十斤重的枷，将这二位枷于公生门。当时正是夏季，大雨昼夜不停，这二位就在雨中淋着。如果不是这场大雨，恐怕二位早就中暑死了。

评分☆☆☆☆☆

最后，时人陈洪谟的一段记载帮助我理解了周钥的选择。据《继世纪闻》卷二说，给事中安奎、御史张或出京查盘钱粮，返京后刘瑾索贿，嫌那二位给得少，就说他们参劾官员失当，大发雷霆，用一百五十斤重的枷，将这二位枷于公生门。当时正是夏季，大雨昼夜不停，这二位就在雨中淋着。如果不是这场大雨，恐怕二位早就中暑死了。

评分☆☆☆☆☆

原来是著名的一百五十斤枷。据《明史》卷95介绍，刘瑾通过亲信控制了东厂和西厂这两个特务组织，让两厂竞争，调动了特务们的积极性，并且有许多发明创造，用150斤重的枷套在脖子上，就是他们的发明之一。戴了这种枷，“不数日辄死”，《明史》卷192也说，“枷死者无数”，可见摆在周钥面前的前景多么可怕。既然很可能被活活枷死，周钥的自杀便有了选择安乐死的意思，这就比较容易理解了。

评分☆☆☆☆☆

《明史》卷188上说，那时刘瑾当权，甚为骄横，奉使出差的人回来，刘瑾都要重重地索取一笔贿赂。周钥到淮安办事，与知府赵俊的关系不错，赵知府答应贷给周钥“千金”，以应付刘瑾，临走时又变卦了。周钥“计无所出”，船走到桃源时自杀。

评分☆☆☆☆☆

看了这个故事，不知诸位是否发现了点什么。我初读时感觉有点古怪，但并没有意识到什么古怪，更没有发现什么。后来又读了六七项记载，都是关于刘瑾如何索贿，不如愿就变着法收拾人家的故事，读着读着，忽然就明白了，原来刘瑾向我们展示了一条资源分配规则。与潜流的比喻对应，我为这条规则想了个名字，叫“抽水机规则”，换一个比喻也可以叫“捕鱼规则”。或者，索性就叫“横（第四声）规矩”。