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內容簡介

　　作為一名長期緻力於建設工程領域法律服務的專業律師，《張正勤律師談建築房地産法律事務（1）》作者自執業以來，承接瞭大量建築行業相關的訴訟及非訴業務，深刻感受到瞭建築業相關從業人員對於建築業法律法規的重視和實踐中遇到的睏擾及誤解。
　　《張正勤律師談建築房地産法律事務（1）》由41篇論文組成，文章均是作者在其承接業務、現場授課過程中對建築業時下行業熱點和新法新規的所思所想，並以“專業問題法律化、法律問題專業化”的思維方式進行瞭匯總，希望能對建築業及法律界各同仁起到些幫助。
　　《張正勤律師談建築房地産法律事務（1）》適用於從事建築業、房地産業的管理人員、工程人員及律師，以及相關專業的高校師生。

作者簡介

　　張正勤，律師，是上海東方環發律師事務所主任、中國人民大學客座教授、中國注冊造價工程師、中國注冊資産評估師、英國皇傢特許建造師、英國皇傢特許測量師資質、中國建設工程造價管理協會專傢、上海市工程造價管理專傢、上海律師協會房地産專業研究會會員、中國建設工程造價管理協會會員、廣州仲裁委會仲裁員等。主要著作：《工程造價糾紛典型案例及相關法規和司法解釋》、《建設工程閤同（示範文本）解讀大全》、《建設工程造價相關法律條款的解讀》（2011年度中國建築齣版社優秀圖書奬、2012年評選的第三屆中國工程造價優秀成果奬）、《與工程造價谘詢業有關閤同要點解答》、《新版建設工程閤同（示範文本）解讀大全》、《新舊版建設工程施工閤同比效詮解和應用》。

目錄

以建設工程專業律師視角談建築業深化改革
——解讀《國務院辦公廳關於促進建築業持續健康發展的意見》
施工承包閤同糾紛中應明確的十個主要法律問題
——《最高人民法院關於審理建設工程施工閤同糾紛案件適用法律問題的解釋》
實施六年後的再思考
“假章”變真，到底為什麼呢?
——評析（2016）最高法民申××號民事裁定書
公章真實≠協議真實，到底為什麼呢?
——評析（2014）最高人民法院民提字第××號民事判決書
不付價款≠違約行為，到底為什麼呢?
——從一起“欠款”被訴後“逆襲”成功的案件談“抗辯權”
三方確認≠免除責任，到底為什麼呢?
——從一起“三方確認”後要求退還“工程價款”案件談“免責事由”
2017版施工承包閤同十五個要點解讀及建議（上篇）
——解讀《建設工程施工閤同（示範文本）》（GF-2017-0201）
2017版施工承包閤同十五個要點解讀及建議（中篇）
——解讀《建設工程施工閤同（示範文本）》（GF-2017-0201）
2017版施工承包閤同十五個要點解讀及建議（下篇）
——解讀《建設工程施工閤同（示範文本）》（GF-2017-0201）
逃避招標閤意行為探研及規製策略
——兼論如何正確理解“陰陽閤同”
芻議施工承包閤同中的工程造價屬性
從造價屬性來理解“營改增”對承包人的影響
公式剖析承包人利潤最大化秘訣
——兼議施工承包企業管理重點的分析
正確理解“固定價不予鑒定”的法律規定
——淺議《最高人民法院關於審理建設工程施工閤同糾紛案件適用法律問題
的解釋》第二十二條的規定
淺議建設工期與工程造價的關係
不同主體簽署的工程簽證的法律效力及應對策略
關於“沒有完成結算，不予産權登記”規定的評析
——解讀《國務院辦公廳關於促進建築業持續健康發展的意見》
“將審計結論作為竣工結算依據”值得商榷
——淺評《上海市審計條例（草案）》第十二條第三款
若錶決，會通過；若通過，難撤銷
——再評《上海市審計條例（草案）》第十二條第三款
造價鑒定乾涉訴訟權利的情形分析
——工程造價司法鑒定問題論文係列之一
——應當鑒定“發包人應付”的“閤同造價”，而非鑒定“承包人已完”的“成本造價”
——工程造價司法鑒定問題論文係列之二
論造價司法鑒定非訴法律服務的必要性
一一工程造價司法鑒定問題論文係列之三
淺析當代中國建築法體係中的幾個問題
2013版《建設工程施工閤同（示範文本）》八項新製度初探
理解“頂層設計”，適應“深化改革”
淺析“縮小必須招標的範圍"的客觀必要性
——兼論正確理解“陰陽”閤同及減少“逃標”閤意的幾個建議
按最低價格評標的動因及評標方式的選擇分析
聚焦建設工程糾紛主要問題（一）
聚焦建設工程糾紛主要問題（二）
施工閤同無效處理不應違背基本法理
關於工程質量的主要法律條款的詮釋
芻議EPC項目的風險及應對
——以××××輕軌項目為嚮度
加快推行工程總承包，到底為什麼呢
——兼論工程總承包與施工總承包在法律責任上的區彆
障礙先掃，方可力推
——關於力推建設工程總承包存在的六大障礙及解決方案的淺析
上海市商品房預售的幾個法律（實務）問題
房東“跳價”行為的應對策略分析
對工程造價谘詢行業發展的八個建議
全過程全方位工程項目谘詢服務簡介
五張圖介紹《民法總則》
基於《民法總則》視角談工程索賠法律本質
律師通過談判解決糾紛大有可為

精彩書摘

　　《張正勤律師談建築房地産法律事務（1）》：
　　一、案例簡介
　　本案生效判決的編號為（2014）贛民一終字第××號的民事判決。2016年03月31日，最高人民法院對該案申請再審作齣瞭編號為（2016）最高法民申××號民事裁定書。根據該裁定書，可以看齣案件概況大體如下：通過“掛靠”江×公司，自然人吳某取得瞭“金×大廈”項目的實際控製人地位。在開發過程中，吳某私刻瞭江建公司的公章，並在《招標通知書》、《建設工程施工招標備案資料》以及與施工單位訂立的《建設工程施工閤同》中均使用瞭該枚私刻的假章。2011年7月19日，吳某與藉款人雷某簽訂《還款協議》，吳某加蓋該枚私刻假章以江建公司的名義對該《還款協議》提供擔保。現該枚私刻的假章已被生效的刑事判決鎖定。現法院生效判決：吳某嚮雷某還款，江建公司對此承擔擔保責任。最高院駁迴申請人再審申請。
　　二、法院觀點
　　在開發過程中，當事人在《招標通知書》、《建設工程施工招標備案資料》及與施工單位訂立的《建設工程施工閤同》中均使用瞭該枚私刻公章，故法院推定江建公司應當對吳某使用該枚公章知情。
　　而由於吳某多次使用該枚公章從事一係列經營活動，且該公章已為施工單位和相關政府職能部門確認，故法院認定僞造的公章具有“公示效力”。由於吳某與雷某達成的《還款協議》是雙方真實意思錶示，應為有效閤同，而基於僞造的公章的“公示效力”，雷某對該《還款協議》上作為保證人簽章的蓋章已形成閤理信賴。為保護第三人閤理信賴利益，江×公司承擔擔保責任。
　　三、筆者評析
　　筆者認為，本案的判決生效後，至少齣現以下兩個嚴峻的問題：第一，“示範效應”。該判決一齣，若第三人如法炮製，重復利用私刻公章簽訂多份閤同，則任何閤同相對人都可以利用本案關於“閤理信賴利益”的判例要求法院予以保護。在這種情況下，被私刻公章的公司隻能重復接受判決。行政處罰遵循“一事不再罰”的原則，即便是刑事犯罪，也存在一個“罪罰相適”的問題，固然該類公司可能在案件過程中存在過錯，但如此沒完沒瞭地被法律判決承擔重復的法律責任，不僅違背民法的公平原則，也違背基本的法理精神。第二，“模糊效果”。就現在可以查詢的本案法律判決而言，即便是法律工作者，第一反應也會首先得齣“假章變真”的結論，更無論非法律工作者瞭。若沒有詳細的說明和分析，從結果而言，對通常的“真的就是真的，真的假不瞭，假的真不瞭”思緒受到極大的衝擊，會忽略種種可能存在的前提而草率地得齣“法院認可假章的真實效力”的錯誤結論。由此.筆者認為有必須對該案件作一個全麵理性的分析。故筆者就自身可查詢到的本案判決文書中認為值得商榷的四個問題予以整理並評析，供業內同行參考指正。
　　……

前言/序言

　　在一個開著鮮花的河邊小屋裏，
　　想著美，
　　夢著歌……
　　披落日和鞦風，
　　寫著詩；
　　畫著畫……
　　迎朝陽聽鳥語，
　　偶爾小酌，也會小聚……
　　我就想這樣生活著！
　　這是筆者前兩天寫的一首“兒歌”，描述的是筆者現在的生活和工作狀況，寫寫論文，講講課，辦辦案子…
　　近幾年本人在辦案的同時，齣版瞭八本近600萬字的法律著作，在全國各自進行講課和演講幾百場，這一切均是建立在辦案的實踐經驗的基礎上。從中，筆者得到如下體會：律師必須親力親為地辦理案件，從接案到法庭辯論，從訴狀到代理詞。案子寜可少做，絕不可“轉包”，至少“主體工程”必須自己完成。這樣纔有利於貼近實踐，纔有利於做到“上下、左右、前後”三維的整體思考。而隻有這種三維立體思考後得齣的理論纔會緊扣實務，從而結閤深入淺齣的說理，從最直觀的角度給齣實操層麵上的建議，纔能“生動活潑、實實在在、富有邏輯”。
　　通過講課、論文、書稿嚮大傢分享自己的所思所感，再經由大傢的反饋修正自己的思維方式和最終結論，最終體現在辦案能力和談判技巧上，這大概是筆者的職業生態循環吧。這一循環不僅有利於自身辦案能力的提高，也有利於委托人的利益最大化。同時，也對社會法治意識和社會公正起到一定作用。因此，筆者對自已的講座努力追求“四不講”，即學員們知道的不講；書本上有的不講；自身沒有感受的不講；講不清的不講。
　　經曆多年的工程法律實踐，筆者認為建築行業常見的風險與糾紛，往往歸因於市場主體關於“法律”適用與認識的欠缺，包括：
　　（1）關注的偏差化——“重實體、輕程序”或“重特彆法、輕普通法”，即側重實體法而輕視程序法，或偏重建築法律體係而疏忽一般民事規範；
　　（2）應用的片麵化——“重上位法、輕下位法”或“重立法、輕司法”，即倚重高層級法律法規但忽視低位階規章文件，或看重立法行政機關的依據但忽略法院係統的司法解釋與指導意見；
　　（3）理解的單一化——“重規定、輕規則”，即著重單獨條文的內容知曉，怠於組閤法條的規則掌握；
　　（4）階段的局限化——“重爭議解決、輕風險防範”，即注重事後糾紛解決而非事前風險防控的法律運用。
　　鑒於上述問題在工程領域的普遍存在，以防止或減少法律風險與閤同糾紛的發生，本書將筆者近幾年寫的論文精選瞭41篇進行整理匯編。希望藉本書關於法條“全麵化”、“層次感”、“邏輯性”與“穿插度”的歸納及解讀，引導建築活動中行為依據的準確適用與正確理解。
　　受限於時間倉促與學識淺薄，本書難免存疏漏乃至謬誤之處，敬請廣大讀者及業、界同仁不吝賜教、批評指正。本書的齣版得到瞭李可雪女士、張姝律師的大力支持，在此一並錶示感謝！
張正勤律師談建築房地産法律事務（1） [Lawyer Zhang Zhengqin on Real Estate Legal Affairs] 下載 mobi epub pdf txt 電子書

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