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編輯推薦

提煉和完善施工閤同法律風險管理體係

內容簡介

施工閤同是發包人與承包人之間權利和義務的協議，是交易得以完成的法律形式和載體，是工程項目管理的法律性文件。因此，對施工企業而言，施工閤同法律風險管理重要性不言而喻。作者結閤以往的訴訟及閤同管理實踐，在對大量的施工閤同訴訟案件梳理的基礎上，對施工閤同法律風險管理進行瞭全麵、深入的總結。提煉和完善瞭施工閤同法律風險管理體係。本書就是上述成果的體現。希望為施工企業構建完善的閤同風險管理組織、職能、製度、流程、糾紛應對體係及信息係統等提供參考和藉鑒。

作者簡介

魏誌強
高級律師、中國國際貿易仲裁委員會（CIETAC）及南京仲裁委員會仲裁員、江蘇緻邦律師事務所高級閤夥人、南京建築業協會常務理事；畢業於南京大學，法律碩士；具有工程造價師資格、上市公司獨立董事資格；專業領域為建築工程與城市基礎設施、公司/投融資法律服務，並在2013年被ENR(美國《工程新聞紀錄》)/建築時報評選為“zui值得推薦的60位中國工程法律專業律師。
曾在南京某國有公司從事項目投資及工程建設的管理工作。從事律師業務以來，專注於建築工程與城市基礎設施法律服務，對於建築施工企業的法律風險防範管理課題進行瞭深入全麵的研究，設計齣瞭《施工閤同風險管理計劃》。同時，還擔任多傢建築企業及房地産企業的法律顧問，處理過一些重大的仲裁案件並代理過一批重大房地産與建築工程案件,為當事人挽迴巨額損失。
魏誌強律師具有豐富的專業知識及深厚的法律功底，曾先後發錶過多篇論文，包括《房地産閤作開發閤同的性質及外部責任的承擔》（獲2009年度江蘇省律師特彆優秀論文）、《論工程竣工後承包人的瑕疵擔保責任》(法律齣版社主辦,zui高人民法院民一庭評審 “2015年度《中國建設工程法律評論》有奬徵文”的三等奬)、《08清單計價規範的強製性條文法律效力探析》、《工程掛靠和被掛靠問題的法律屬性》、《工程結算款訴訟時效與工期違約訴訟時效的厘清》、《建設工程施工閤同解除條件》、《索賠期限和答復期限新認識》等。

精彩書評

作者根據以往的訴訟及閤同管理經驗，在分析大量工程糾紛的基礎上，提齣瞭完備的解決方案，尤其是對施工閤同風險管理製度建設提齣自己獨到的見解，對推進施工企業閤同精細化管理具有較大的現實意義。
——南京建築業協會第七屆理事會會長　南京大地建設集團股東委員會主任　於國傢
作者多年來專注於建設工程法律業務。為瞭幫助建築企業製定務實可操作的閤同法律風險防控體係，進行瞭有益的嘗試。願本書的齣版對於提高施工企業的施工閤同風險管理水平，能夠起到積極的推進作用。
——南京建築業協會第六屆理事會會長　餘信祥
作者是施工閤同法律風險管理的專傢，勤於思考，分享的都是乾貨。本書對施工企業處理糾紛，規範閤同管理具有很強的指導意義。我很樂意推薦給廣大的施工閤同管理人員及法務人員。
——中天建設集團法律監察審計部總經理　魏　迪

目錄

第一章建設工程項目的法律風險管理
第一節建設工程項目的法律風險
一、法律風險介紹
二、法律風險管理介紹
三、我國企業法律風險管理的發展曆程
第二節施工閤同的法律風險管理
一、施工閤同法律風險管理介紹
二、施工企業閤同法律風險管理的現狀
第三節施工企業閤同法律風險管理體係的構建
一、施工閤同法律風險管理體係介紹
二、施工閤同法律風險管理體係構建的步驟
三、施工閤同法律風險管理重點工作機製
四、施工閤同法律風險管理保證體係
第二章建設工程施工招投標的風險控製
第一節發包人資信調查及項目評審
一、發包人（業主）資信調查
二、工程項目的評審
第二節招投標的風險管理
一、建設工程必須招投標的範圍和規模
二、中標無效的情形
三、招標人不予受理及按廢標處理的投標文件的情形
四、中標後拒簽書麵閤同的後果
五、低於成本價投標的後果
第三章建設工程施工閤同的效力分析
第一節建設工程施工閤同的效力
一、閤同的效力
二、建設工程施工閤同無效的情形
第二節建設工程施工閤同無效的風險控製
一、建設工程施工閤同無效後的效力補正
二、建設工程施工閤同被確認無效後的法律後果及處理原則
三、建設工程施工閤同無效的風險控製
第三節建築工程黑白閤同的風險控製
一、黑白閤同的概念、特徵及産生原因
二、黑白閤同的構成要件
三、黑白閤同的法律後果
四、黑閤同的例外
五、建築工程黑白閤同的風險控製
第四章建設工程施工閤同的審查與分析
第一節關於《建設工程施工閤同示範文本》（GF-2013-0201）
一、《建設工程施工閤同（示範文本）》（GF-2013-0201）的介紹
二、《示範文本》齣颱背景及在施工閤同體係中的地位
三、《示範文本》的主要內容
四、《示範文本》的使用
五、《示範文本》的風險分配原則
第二節建設工程施工閤同審查之一——工程價款
一、施工閤同造價條款風險的識彆及應對
二、計價方式
三、固定單價閤同
四、固定總價閤同
第三節建設工程施工閤同的審查之二——價款的調整
一、市場價格波動引起的調整
二、法律變化引起的價格調整
三、工程變更引起的價格調整
第四節建設工程施工閤同審查之三——工程支付及結算條款
一、目前存在的問題
二、進度款條款的評審
三、墊資的風險及防範
四、關於工程款結算類條款
第五節建設工程施工閤同的審查與分析之四——工期
一、關於工期條款
二、關於工期違約責任條款
三、商定或確定
四、承、發包人員、監理工程師關於工期的權限
五、其他條款存在的風險
第六節建設工程施工閤同中的沉默條款
一、索賠、索賠期限、答復期限概述
二、索賠期限的性質
三、答復期限的性質
四、2013版《示範文本》中關於沉默期限條款的規定
五、索賠過期作廢製度對施工企業提齣的挑戰
第七節《建設工程工程量清單計價規範》的使用
一、2013版《清單計價規範》規定的強製性條文的效力
二、工程量清單計價的風險控製
第五章建設工程施工閤同履行過程中的風險控製
第一節履約管理機製概述
一、建立履約策劃管理機製
二、建立履約動態管理機製
三、閤同交底
四、履行監控
五、工程變更管理
第二節工程索賠
一、索賠的概念及流程
二、索賠的起因和分類
三、工程變更索賠
四、施工組織設計的變更
五、發包人違約
六、工程環境的變化
七、指定分包商原因
八、索賠費用的構成
第三節工程簽證管理
一、工程簽證
二、承包人簽證與索賠管理中存在的問題
三、索賠的證據
四、簽證與索賠的風險控製
第四節工程款支付管理
一、工程款支付的風險控製
二、承包人如何應對拖欠工程款
三、停工的法律依據及損失的計算
四、停工風險的控製
五、復工時應解決的問題
第五節工期的風險控製
一、概述
二、開工日期
三、竣工日期
四、工期索賠
五、工期違約責任
第六節建設工程施工閤同的解除
一、承包人的約定解除權
二、承包人法定解除權的分析
三、承包人法定解除權的具體釋義
四、發包人可請求解除閤同的情形
五、建設工程施工閤同解除權行使的程序
六、建設工程施工閤同解除後的法律後果
第六章建設工程竣工驗收及糾紛管理
第一節竣工驗收過程中的風險控製
一、竣工驗收在工程施工環節中的作用
二、竣工驗收的條件、主體、程序
三、建設單位擅自使用未經竣工驗收工程的相關問題
四、竣工驗收中的備案問題
五、以辦理《工程竣工驗收備案證》為付款條件的問題
第二節工程結算風險控製
一、結算資料的編製
二、結算報告及結算資料送達
三、竣工結算審核及付款
四、承包人不交付建築工程及工程資料的問題
五、以送審價為準的結算
六、結算時應注意一並解決工期違約責任等問題
第三節缺陷責任與保修
一、工程建設參與主體的質量責任
二、工程質量缺陷責任及侵權損害賠償問題
三、工程質量保修概述
四、工程質量保修責任、保修程序及費用承擔
五、質量保證金的返還
六、工程質量保證金返還的風險管理
第四節施工閤同糾紛案件管理
一、訴訟的啓動
二、工程造價爭議的處理
第五節工程結算款與工期違約的訴訟時效
一、請求支付工程結算價款的訴訟時效
二、工期違約訴訟時效
三、案例分析
四、結論
第六節工程造價鑒定
一、工程造價司法鑒定的概念及特點
二、工程造價司法鑒定的範圍
三、工程造價司法鑒定的依據
四、工程造價司法鑒定的程序
五、工程造價司法鑒定所需的主要資料
六、鑒定中應特彆注意的問題
七、政府造價審價、委托造價審價
第七節承包人工程款優先受償權的管理
一、前言
二、工程價款優先受償權概述
三、工程價款優先受償權的主體、客體、範圍
四、工程價款優先受償權的行使
五、工程價款優先受償權行使過程中存在的問題
六、結語
第七章建設工程施工分包及內部承包管理
第一節發包人指令分包(或直接發包)及材料定質定價風險控製
一、暫估價概述
二、發包人指令分包的風險控製
三、直接發包閤同的風險控製
四、發包人材料定質定價閤同的風險控製
第二節工程內部承包風險控製
一、工程內部承包與工程掛靠、轉包
二、工程掛靠經營的法律屬性
三、工程掛靠與委托代理
四、內部承包的主要法律風險點及防範措施
五、錶見代理——建築企業管理中的大黑洞
六、施工企業如何控製項目部對外債務的風險
第八章律師在施工閤同管理中的作用
第一節建設工程法律服務的現狀
一、施工企業法律服務現狀
二、專業律師的優勢
第二節律師為施工企業提供工程項目全過程法律服務的內容及方式
一、為施工企業投標、施工閤同的談判、審查、修改提供法律服務
二、為施工閤同履約提供動態法律風險控製服務
三、為施工企業總承包管理提供法律服務
第三節法律服務具體方案介紹
一、施工企業閤同管理的現狀
二、我們的解決方案
三、項目收費
參考書目

前言/序言

序言



建築業既是一個高風險行業，又是一個微利行業。近些年，隨著國民經濟進入新常態，經濟下行壓力不斷增加，建築業企業將承受巨大的風險，如果不能及時作齣應變，企業的生存和發展將麵臨嚴峻的挑戰。我國從20世紀80年代中期開始在建築工程中推行招標投標和閤同管理製度，至今已經接近30年。在此期間許多專傢、學者及從業人員對施工閤同管理進行研究，特彆是從國際工程著手，研究國際工程閤同、索賠的案例、處理原則等。但由於我國具有獨特的工程法律製度、建築施工閤同範本體係、工程承包市場環境，許多研究成果的應用依然存在許多障礙。

本書從我國施工企業的角度研究施工閤同的風險管理。相比其他2013版施工閤同的同類書籍，本書顯著的特點在於，其不是簡單的條文解讀及運用，而是按照企業法律風險管理理論體係，對施工閤同全過程法律風險管理提齣瞭有很大價值的見解。同時從法理上分析工程中常見的具有我國特色的閤同問題，使我國的工程閤同管理實踐與法律很好地結閤；也為工程閤同的理論研究提供瞭許多有價值的觀點。這為我國施工企業構建完善的施工閤同法律風險管理體係提供瞭創新的理念，對加強和規範施工企業內部控製、提高企業經營管理水平和風險防範能力、促進企業可持續發展有重要的作用。

我期待著魏誌強律師研究齣更多的成果，為我國施工閤同管理的理論和方法體係進一步完善做齣更大的貢獻。



東南大學工程項目管理研究所所長 成虎



自序



對於施工企業而言，法律風險控製不當給企業帶來的損失比比皆是，而施工企業很難單純依靠訴訟手段去解決既成的問題。因此，幫助企業預防和控製經營風險比訴訟更為重要。施工企業能否建立符閤企業自身特點、滿足項目施工管理要求的法律風險管理體係關乎企業的生存與發展。

法律風險管理的目標是用較少的管理資源獲得最大的效益。目前風險管理和企業的經營管理、戰略管理同樣具有十分重要的地位。由於法律風險管理是風險管理的重要組成部分，企業風險管理的方法、目標、組織職責、管理流程同樣適用於企業法律風險管理。法律風險管理就好比駕駛一輛車，車速越快，就需要好的控製係統。具體而言通過風險識彆、分析、評價，進而閤理地使用各種應對措施對法律風險實行有效的控製，妥善處理風險造成的不利後果。

施工閤同是發包人與承包人之間權利和義務的協議，是交易得以完成的法律形式和載體，是工程項目管理的法律性文件。因此，對施工企業而言，施工閤同法律風險管理重要性不言而喻。作為一名執業多年的工程專業律師，筆者深感如何製定務實可操作的閤同法律風險防控體係對施工企業是一項重要的課題。筆者結閤以往的訴訟及閤同管理實踐，在對大量的施工閤同訴訟案件梳理的基礎上，對施工閤同法律風險管理進行瞭全麵、深入的總結。提煉和完善瞭施工閤同法律風險管理體係。本書就是上述成果的體現。希望為施工企業構建完善的閤同風險管理組織、職能、製度、流程、糾紛應對體係及信息係統等提供參考和藉鑒。

在工程領域，國內建立瞭以閤同法、建築法、招投標法為主體的法律框架，但是施工閤同的爭議解決仍然缺乏具體的、有可操作性的規則。在此情況下，最高人民法院及地方高院的判例，對施工閤同的爭議及工程閤同管理有一定的指導意義。因此，筆者收集瞭最高人民法院上百個二審案例，並對此進行瞭歸類和分析。由於本書的篇幅限製，上述案例並未全部收錄。我們已製定瞭相應的《施工閤同法律風險管理培訓計劃》，可以在培訓中為感興趣的企業進行分享。

在此特彆嚮東南大學工程項目管理研究所所長成虎教授對於本書的指導錶示感謝，對高源律師、張玖文律師、卞衝衝律師的辛勤工作錶示感謝。希望本書不僅能為施工企業的閤同法律風險管理提供一些有益的幫助，也可對建設單位及建設行政管理部門提供藉鑒！



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不錯，很好的書

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書非常好，值得購買

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可以可以

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書是不錯的，可是我要看啊，要不怎麼養老小。

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方便，送貨及時，還好吧！

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還行，圖書和介紹一緻，總體不錯。

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書很好，很滿意，快遞服務也是五星，感謝！

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