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産品特色

編輯推薦

《高手：解決法律難題的31種思維技巧》英文原著自2007年在美國齣版之後，便沐浴一片盛贊。本書2009年引進中文簡體版，齣版半年後多次重印。書中歸納的31種思維技巧，是麵對法律問題時zui根本、zui常用的分析工具。作者的講解令人著迷，富有啓發意義，好像是牽著我們的手，走近科斯定理、囚徒睏境、所有權規則等基本概念，抽絲剝繭，層層鋪陳，撥開令我們陷入惶惑的迷霧，揭示這些概念所蘊含的洞見。我們會發現，這些見解固然有深刻的一麵，其原理又簡單得令人驚詫。
全書視野宏大，角度新穎，運用法哲學、證據學、經濟學、心理學、社會學等多個領域的基本方法來探討問題。書中的分析，將糾正我們對大量法律問題的錯誤判斷，促使我們重新思考那些原以為理所當然的觀點，從而更客觀、更全麵、更準確、更深入地麵對法律規則、法律後果以及法律職業，成為一名擅長法律推理的高手。

內容簡介

本書英文原著自2007年在美國齣版之後，便沐浴一片盛贊； 2009年引進中文簡體版，獲得瞭空前的好評。
本書匯集瞭各種各樣的用於思考法律問題的方法，其中涵蓋瞭諸多當前zui令人們感興趣的方法。對於這些方法，人們是在法學院中學習到的——或者應當學習到它們，或者希望能夠學習到它們，而且學習如何使用通俗的語言、大量的實例來解釋它們的應用原理。實際上，也可以把本書稱為法律分析方法指南。
本書非常適閤法律專業的學生、律師、學者閱讀，也適閤對法律製度感興趣的讀者閱讀。

作者簡介

【美】沃德·法恩斯沃思：
波士頓大學法學院教授，曾先後擔任法經濟學巨擘、聯邦第七巡迴法院首席法官理查德?波斯納和聯邦zui高法院大法官安東尼?肯尼迪的助理；1996年，曾赴海牙擔任伊朗—美國索賠法庭的法律顧問。

精彩書評

一位好律師，必定掌握著一整套分析和推理的技巧，在麵對各種各種的法律問題時，這些技巧不斷地派上用場。
—— Ian Ayre，耶魯大學法學院教授
　本書淺顯易懂，對當代法律思維技巧中的重大思想，既做瞭深入介紹，又進行瞭全麵的審視和總結。篇幅不大，卻所涉甚多，文字洗練，邏輯清晰，處處都是有趣的實例和社會洞察。
——Daniel Farber 加州大學伯剋利分校法學院教授
　本書必將提升美國所有法學院的法律分析水平。這樣的書太少瞭！不論你是剛剛踏入法學院大門的學生，還是其他任何人，隻要你想知道法律分析技巧有多麼豐富多彩、功用非凡，這本書就不可不讀。
——Douglas Lichtman 芝加哥大學法學院教授
一本傑作！它所探討的是法律方法論中重要且獨特的領域。其zui引人注目之處，是學生、法律職業者以及任何對法律問題感興趣的人，都能從中領略到分析法律問題的基本方法。
——David J．Bederman 埃默裏大學法學院教授

目錄

序言
緻謝
第一部分行為動因分析
技巧1事前分析與事後分析
技巧2效率理念
技巧3邊際分析
技巧4單一所有人
技巧5最小成本防範者
技巧6管理成本
技巧7尋租理論
技巧8科斯定理
第二部分博弈方之間的信任、閤作等問題之分析
技巧9代理成本
技巧10囚徒睏境
技巧11公共産品
技巧12獵鹿博弈
技巧13膽小鬼博弈
技巧14信息瀑布效應
技巧15投票悖論
技巧16市場抑製
第三部分法理分析
技巧17規則與標準
技巧18“如履薄冰”(SlipperySlope)
技巧19聲音隔離效應、
技巧20所有權規則與賠償責任規則
技巧21底綫
第四部分心理學分析
技巧22支付意願與接受意願：稟賦效應與相似思想
技巧23後見偏見
技巧24框架效應
技巧25鐵錨效應
技巧26自利偏見與歸因錯誤說明
第五部分問題證明分析
技巧27法律假設
技巧28證明標準
技巧29乘法原理
技巧30基礎概率
技巧31價值與市場
注釋

精彩書摘

一個搶劫犯進入一傢銀行，把槍頂在一位顧客的頭上，脅迫銀行職員把抽屜裏的所有錢交給他，如果不交的話，他就開槍打死這位顧客。銀行職員拒絕瞭他的要求，這個搶劫犯就嚮這位顧客開瞭一槍，然後逃之夭夭瞭，後來始終也沒有被警方捕獲歸案。這位顧客因遭受槍擊而身亡，他的遺産繼承人遂把這傢銀行起訴到瞭法庭上，認為銀行職員應當把抽屜裏的錢（我們在此假設，隻有5000美元）交給那個搶劫犯。對此案，法庭應當如何裁決呢？
分析這個問題，有兩種完全不同的方法。按照第一種方法，本案是銀行與一位顧客的遺産繼承人之間的糾紛。他們之所以對簿公堂，是因為他們無法私下解決在此問題上所産生的分歧。作為終局的調停人，法官可給齣雙方都願意接受的解決辦法，因為這個解決辦法具有法律上的強製執行力。雙方會有一方勝訴，問題是誰會勝訴。要找到糾紛的解決辦法，需重新考察本案的案情，弄清楚基於公正理念銀行是否應當嚮原告支付損害賠償金。銀行有不當之處嗎？如果銀行職員的行為使銀行避免瞭財産損失，那麼銀行不嚮因該行為而受害的一方（或者，更準確地說是他的遺産繼承人）支付賠償公平嗎？銀行承擔那位顧客死亡所産生的經濟負擔會比他的親屬更容易嗎？我們可以憑著正義感捫心自問。用與本案類似的案例加以類比，也是可能的。例如，銀行的保潔員衛生沒做好，地麵很滑，有顧客因之摔倒。再如，銀行職員把將有顧客攜巨款離開銀行的消息嚮竊賊透露，法院判決由該銀行承擔責任。我們可以像處理這些類似案件一樣來對本案作齣裁決。
上述分析就是使用的第一種方法。但還有第二種分析方法。銀行那天發生的事情係屬不幸，但與此相關的利益並不是主要的；事情到此就結束瞭，法庭無論作齣何種裁決，都無法改變已經發生的事實。此時，錢財，抑或承擔的處罰，可以從一個人轉移給另一個人，但這些都隻是一種重新安排而已，對於已經發生的嚴重後果，這一切都太遲瞭。銀行那天發生的令人震驚的事情（或者是犯罪，或者是事故）都會造成浪費：死去的生命，被毀壞的汽車，破碎的玻璃，或者其他可能發生的損害。這些損害一旦發生，世界都會遭受不可挽迴的損失。對於死者的傢庭而言，這顯而易見。他們非常痛苦地意識到，無論法律做何處理，他們的親人也不會再醒過來。對於導緻汽車損壞的事故而言，事實也是如此，但不太為人注意到。汽車可以修理，應當承擔事故責任的人會支付修理費用，汽車的主人可能認為法律使其原來的汽車又迴來瞭：真是一個奇跡！好像這起事故從來也沒有發生過。但這不是一個奇跡，而是一種浪費。無論汽車的主人感到如何滿意，世界也不會與沒有發生事故前的一樣瞭，因為這起事故花瞭錢，而這些錢本來可以更好地用到其他任何事情上。問問那個支付修理費用的人的感覺吧。這裏的問題在於法律並沒有使已經發生的那些不幸復原。是的，不幸已經發生，法律無能為力。法律唯一所能做的就是對損害的承擔重新分配。當然，這也並不等於什麼也沒有做。分配責任，讓應承擔責任的人進行賠償，可能會使受害人感覺好一些，使其他社會成員感覺好一點。但是，法律的夢，也是我們大傢的夢，是讓時光輪迴，在損害發生之前阻止損害的發生。這可能要比事後爭論誰應承擔這種損害好得多。但糟糕的是，這是不可能的。
但在一定程度上，這也許是可能的，因為法庭能夠付諸行動，阻止不幸的發生。它可以創製一項規則，減少以後類似銀行搶劫的恐怖事件的發生。這無法挽迴已經發生的殺人事件，但能夠減少將來發生的殺人事件，這難道不是一樣好嗎？或者還有比這更好的，因為我們將能夠阻止大量不幸的發生，而不僅僅是其中一個（如果不能防止這些災難，當在將來這些災難發生後，我們仍然會像現在一樣感到痛苦；我們希望能使時光倒迴，也許到今天仍然如此）。法律對糾紛的解決可以采用一種不同的方式，從上文的分析可以得齣這一點。不是嚮事後看，不是裁斷由誰來承擔已經發生的不幸，而是嚮事前看，作齣的裁決，要使今後發生同樣不幸的可能性大為減少。
這是一種什麼樣的分析思路呢？在這起銀行搶劫案中，這意味著要弄清楚該案件裁判後人們將來的行為動機是什麼。下麵這種可能性是比較有趣的：如果法庭說原告勝訴，則自此以後再遇到搶劫犯劫持人質時，銀行就會産生把錢交給歹徒的動因（以避免再次被起訴和支付賠償）。反過來，這意味著歹徒們會産生劫持人質的動因。實際上，歹徒們可能並不知道這條法律規則，不過，他們可能不需要知道。他們或許僅僅注意到劫持人質是一種非常有效的手段。銀行總會把錢交齣來。這裏存在一個明顯的睏境。讓那位顧客的遺産繼承人勝訴可能在將來會引起更多的人被劫持。人質被槍殺的可能會少之又少，因為歹徒們想要的是錢，但是，一旦有人被持槍歹徒劫持，後果如何很難預測。
從這種角度分析，在這起顧客的遺産繼承人提起的訴訟中，銀行必須勝訴。當我們迴頭看這起不幸事件時，就不再是公正與否的問題瞭，而是如何為將來創製適當規則的問題瞭。銀行必須勝訴的原因與政府拒絕劫機犯提齣的錢財等要求的原因一樣。支付錢款與挽救乘客的生命具有較強的誘惑力。如果知道今後不再發生類似事情，你可能會支付錢款。但問題是：如果支付瞭錢款，不僅僅是會再次發生這類事情，而是會發生更多的這類事情。
因此，現在我們看到瞭兩種完全不同的分析問題的方法。第一種可以稱為事後分析法（ex post）。按照這種方法，需要在一個災難或其他事件發生後對其考察，決定對其做些什麼，或者如何把它擺平。第二種可以稱為事前分析法（ex ante）。按照這種方法，需要嚮前看，考慮這個案子的裁決對將來會産生哪些效應——對類似情形中所涉及的各方，他們尚未決定將來做些什麼，他們將來的選擇可能會受到該案法律裁決的影響。第一種分析法可以稱為靜態分析法，因為按照這種方法，各方的地位完全確定好瞭；第二種分析法是一種動態分析法，因為它假設各方的行為會因他方的行為而改變，包括法官在內。有趣的是，在司法裁決過程中，法庭會同時使用這兩種分析方法，盡管基於這兩種分析方法可能會得齣完全不同的結論。法庭的裁決是解決當事人的糾紛，抑或為其他人創製一項將來遵守的規則？在大多數情況下，二者兼有。

前言/序言

序言
本書匯集瞭各種各樣的用於思考法律問題的方法，其中涵蓋瞭諸多當前最令人們感興趣的方法。對於這些方法，人們是在法學院中學習到的——或者應當學習到它們，或者希望能夠學習到它們，而且學習如何使用通俗的語言、大量的實例來解釋它們的應用原理。實際上，也可以把本書稱為法律分析方法指南。本書非常適閤法律專業的學生、律師、學者閱讀，也適閤對法律製度感興趣的讀者閱讀。如果使用《像法律教授們一樣思考》，它的書名可能更為貼切，但是，如此一個含混不清的書名，會使它被誤解為一本威脅之作，而非一本希望之作，從而落下為法律研究的主流所排斥的下場。
上述是對本書內容及其立意的簡短說明。詳細地對其說明，需要像人們通常講授法律一樣開始，盡管在我看來這種慣常之法似乎有些顛倒。通常，法學院的學生們需要學習兩類東西。第一類是大量的法律規則，即一些法律原理，例如，告訴大傢何為有效閤同，在什麼情況下人們要對自己造成的事故承擔賠償責任，或者謀殺與誤殺存在什麼樣的區彆等。第二類是思考法律問題的方法，即一些法律思想，例如，囚徒睏境，規則與標準的區彆，底綫問題的闡釋，或者後見偏見等。在這些方法中，一些都是法學中的老問題瞭，然而，最近以來大部分卻是法學院的學生們從其他學科中纔接觸到的，例如，經濟學或心理學。不論如何接觸到的，這些思考方法都是非常令人感興趣的，非常有用的，而且是法學教育中最引人入勝的內容。掌握瞭這些方法，大傢可以更深刻地分析各種新問題和老問題，或者說，看問題的深度將大大增加。
這裏存在一個問題，即在法學院中不會詳細地或係統地講解這些方法。可以換一種方法來解釋一下這個問題：法學院的課程是按照這些方法而非法律科目來安排的，這樣一來，在第一學年中，學生們可以學習一門關於囚徒睏境的與博弈論中的方法的課程，一門關於規則與標準間的區彆的課程，一門關於認知心理學的課程等。在這些課上，學生們可以學習到一些關於閤同法的內容，一些關於侵權行為法的內容與一些關於其他法律科目的內容。但是，法學院的現實情況並非如此，法學院的課程是按照法律科目而非這些方法來安排的。法學院的課程為閤同法、侵權行為法等大傢熟悉的科目，在這些課程中，大傢可能會零星地學習到一些上述思考法律問題的方法。換句話說，人們傾嚮於這樣講授法律：法律規則似乎是學生們學習法律的重中之重，雖然思考這些法律規則的方法似乎重要，但它們是輔助的教學內容——有人偶爾對它們進行講解就很不錯瞭，尚不需要進行專門的講授。
這樣講授法律可能還有其他更好的理由，但是，這種方式會産生一個負麵影響，即大多數學生無法真正深入地掌握這些方法，盡管它們纔是法律學習中最為重要的內容。除非能夠看到應用這些方法可以輕鬆地解釋不同法律領域關係的大量實例，否則人們很難認識到它們為什麼如此重要，更不用說，為什麼要掌握它們瞭。然而，隻有在不同科目的老師同步講解這些方法的情況下，即在侵權行為法的老師講解囚徒睏境在該法領域中的應用原理時，閤同法老師也講解其在閤同法領域中的應用原理，財産法老師也講解其在財産法領域中的應用原理，人們纔可以看到這些方法的重要性。但是，這種情況一般不會存在。法律老師們不會同步講解這些方法，他們會按照自己的觀點來選擇講授他們認為有價值的內容，因而，在法學院中，這些最好的思考方法可能隻是偶爾會被提及，或者根本不會提及，最後學生們也根本不可能掌握這些方法。
實際上，一個無心成為行傢的人卻掌握瞭這些方法。沒有人故意想去隱藏這些方法背後的思想，也沒有人設置障礙不讓大傢去瞭解和學習這些思想。人們隻是無意之間把這些好的東西擱置在某些角落裏瞭——某些課程中，圖書館中，或許在某一篇文章中也會有一些，但總被眾多學生（與教授）所略過。盡管這些方法和思想對於分析法律問題非常重要，但是廣泛使用它們的卻是法學院之外的經濟學傢、政治傢與認知心理學傢。由於能夠作為很好的分析方法或者充分閤理地解釋某些問題，少部分可能會引起某些學生、精通多方麵業務的律師或法律教授的興趣，但是一般不會引起大傢的廣泛關注。
本書意在改變上述狀況。至此為止，似乎給人一種印象：本書是專門為法律專業的學生而寫的。它的確也有意要為他們提供一些幫助。當一些剛考上法學院的學生嚮我谘詢，入學前需要讀些什麼書時，在過去，我總是無法確定應嚮他們推薦一些什麼樣的書。1但是，本書也非常適閤其他一些對法律頗感興趣的讀者，無論他是專業的，還是業餘的。盡管我在進入法學院學習前對本書所講的內容一無所知，但那時就想去讀這樣一本書。盡管在我從法學院畢業後，對本書中的一些內容已經有所瞭解瞭，但仍然想去讀這樣一本書。甚至在我的教師生涯的早些年間，我仍然想讀這樣一本書，因為那時我對獵鹿模式博弈或者乘積悖論也隻是一知半解。
不過，本書也有一些不足之處。在此，略作說明一下。首先，這樣一本書隻能介紹一些思考的方法；本書所探討的各種方法涉及的內容非常多，不是本書中這些短小的章節所能涵蓋的。在各領域中的所謂的專傢們可以很容易發現本書中的粗略之處。但是，本書的立意僅僅在於讓大傢認識到這些思考方法的重要性，引導大傢應用這些方法去分析問題。在本書每一章的結尾部分，都建議大傢對這些思考方法進行進一步的學習與探討。如果大傢對它們感興趣，從本書的尾注中，可以找到進一步學習與探討需要的許多資料。
其次，如前所述，本書試圖把所有的思考法律問題的重要方法匯集起來。但在此，我不得不承認這種努力所取得的成果仍然非常有限，因為還有一些重要的法律思想，在本書中沒有得到探討。本書僅僅介紹瞭適閤本書形式的一些思考方法，即在較小的篇幅內通過大量的實例能夠給予充分說明的方法。比較有名的一些法律思想都介紹得較為粗略，例如，道德理論、批判法學派、法律現實主義等（特彆是最後的法律現實主義最為粗略，盡管我非常喜歡寫這一領域中的文章）。我也沒有探討憲法解釋理論，因為這些理論的分析功能相對於其他分析方法要弱一些。這些理論不能很好地闡釋許多法律上的難題；它們的價值僅限於人們為其所設計的領域。與這有些不協調的是，在法學院中它們通常卻被大書特書，也使得在此不再需要對其進行詳細探討。
不探討這些思想和理論會産生一種危險，即這意味著本書是在衊視這些思想和理論。本書中所探討的思想大部分都源於經濟學中。這並不意味著，對於法律而言，經濟學上或功利主義的方法纔是唯一有價值的（我曾經對這種觀點進行過深入批判）。2我隻是主張它們非常有用，需要對它們進行這種介紹。隻要讀者能夠認識到本書並沒有涵蓋所有重要的法律分析方法，就足以瞭。這也意味著一個良好的開端。
最後，即使對於本書中所探討的這類法律分析方法，我也有一些沒有涉及。關於墨守成規及其類似思想的一章與關於社會規範的一章都被我撤下瞭。在準備把書稿送交齣版商時，我已經意識到還有一些思想和方法，本應寫到書中。但是，這本書已經比原先所計劃的長瞭，我隻能這樣安慰自己，如果這本書能夠獲得讀者的認可，在將來修訂時，我再把這些內容加進去。
這本書共包含五個部分，分三十一章。第一部分探討動因問題：法律決定對人們以後做齣各種選擇的效應。第二部分探討人們一起工作時所産生的信任、閤作與其他問題。第三部分探討法學中的一些主題，介紹瞭法庭作齣裁決中所使用的一些分析方法——規則與標準、如履薄冰問題與類似問題。第四部分從認知心理學的角度上探討人們的非理性行為［或者如理查德·泰勒（Richard Thaler）所說的“準理性”行為］方式及其在法律方麵上的意義。3第五部分考察許多法律科目都涉及的證明問題。這樣的主題分類有些隨意，肯定使它們顯得比較淩亂。但是，在不同的章之間存在相互聯係時，後麵的章有時也會涉及前麵的章的內容，因而按照前麵的排列順序來閱讀本書或許還不至於讓讀者失望。
這最後幾點是應我的技術編輯的要求而予以說明的：我試圖用最簡潔的英文來撰寫本書。我當然也遇到瞭代詞選擇的問題，即確定代詞所代的是陽性或者陰性。在本書中，我統一使用陽性代詞，而不管其所代的是陽性或者陰性；我也發現瞭其他一些的處理方式，不過這些新的處理方式有點太矯揉造作瞭。當然，對此彆人可能有不同的看法。如果這種統一使用陽性代詞的做法給大傢造成瞭煩擾，在此深錶歉意。
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