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張民安著

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出版社：清华大学出版社

ISBN：9787302456650

版次：1

商品编码：12099586

包装：平装

开本：16

出版时间：2016-12-01

用纸：胶版纸

页数：617

字数：842000

具体描述

內容簡介

16世紀，雖然法國經典人文主義法學派采取瞭著名的研究方法即法國式的研究方法研究羅馬法,因此形成瞭著名的曆史法學派，但是，它並沒有在羅馬法的基礎上創造齣民法總論。17世紀和18世紀，《法國民法典》之祖父和《法國民法典》之父Domat和Pothier開創先河，在羅馬法和法國習慣法的基礎上創造齣以法律規範、人和物為核心內容的民法總論。

19世紀初期，在批判法國著名法學流派即法條注釋法學派的過程當中，在羅馬法的基礎上，德國曆史法學派的核心人物Puchta和Savigny創造齣以一般法律關係和法律規範為核心內容的民法總論。從20世紀初期開始一直到今時今日，法國民法學者均放棄瞭以一般法律關係和法律規範為核心內容的民法總論，並且均承認瞭以客觀法律和主觀權利為核心內容的民法總論。

本書作者憑藉良好的法語知識，通過所占用的詳盡資料，*次在華語世界以編年史式的方式對民法總論的産生、發展和確立過程做齣瞭立體式的、大跨度的、全方位的闡述，*次在華語世界以*清晰可見的方式、*宏大的篇幅和*充分、*原始、*直接的法文資料將民法總論的産生、發展和確立路綫圖展現在中國民法學者的麵前。

本書所援引的法文資料豐富翔實，涵蓋古今；所翻譯的法文詞語準確乾練，能夠反映這些法文詞語的內涵和外延；所介紹的民法理論和民法製度形形色色，韆姿百態，幾乎所有民法理論和民法製度均為華語世界首次介紹。除瞭有助於我國民法學者清晰地瞭解民法總論的産生、發展和確立過程和深入研究民法的一般理論和一般製度之外，本書還能夠指導我國立法者科學、閤理地製定《中華人民共和國民法典》。

內頁插圖

前言/序言

　　一、民法總論和民法分論區分理論的界定
　　二、民法總論的産生和發展曆史[*4/5]
　　三、法國當今民法學者對民法分論做齣的闡述
　　四、法國當今民法學者對民法總論做齣的闡述〖*4/5〗（一）《法國民法典》沒有對民法總則做齣明確規定在當今法國，雖然立法者在《法國民法典》當中對各種具體的民法理論和具體的民法製度做齣瞭詳細的規定，但是，除瞭在民法典的序編當中用瞭短短的7個法律條款對製定法的公布、效力和適用做齣瞭簡要的規定之外，立法者並沒有在《法國民法典》當中對民法的一般理論或者民法的一般製度做齣任何規定。換言之，在《法國民法典》當中，立法者並沒有對民法總則做齣任何規定。
　　法國立法者采取的此種做法同德國立法者采取的做法形成鮮明的、強烈的對比，因為，在當今德國，除瞭像法國立法者一樣對諸如物權理論和物權製度、債權理論和債權製度、傢庭理論和傢庭製度等具體民法理論和具體民法製度做齣詳細規定之外，在所製定的《德國民法典》當中，他們也對民法的一般理論和一般製度做齣瞭詳細的規定，這就是其中的民法總則編所規定的內容。
　　（二）法國民法學者對以客觀法律和主觀權利為內容的民法總論的普遍承認
　　雖然立法者沒有在《法國民法典》當中對民法的一般理論或者一般製度做齣具體規定，但是，他們對待民法一般理論和一般製度的消極態度絲毫沒有影響到法國當今民法學者對待民法一般理論和一般製度的炙熱濃情。因為，在今時今日，幾乎所有的法國民法學者均在他們的民法著作當中對民法的一般理論和一般製度做齣或詳盡或簡略的闡述,沒有任何民法學者會藉口《法國民法典》對民法總論的忽視而拒絕在他們的民法著作當中對這些理論和這些製度做齣闡述。換言之，在今時今日，幾乎所有的法國民法學者均在他們的民法著作當中對民法總論做齣瞭闡述，即便法國立法者並沒有在《法國民法典》當中對民法總則做齣規定。Ambroise Colin Henri Capitant Léon Julliot de la Morandière,Traité de droit civil,t.1,Introduction générale, Personnes et Famille, Biens, Paris,Libraire Dalloz,pp.1 186; Guy Raymond, Droit Civil,2e édition,Litec,pp.1 95; Jean Carbonnier,Droit civil,Volume I,Introduction Les personnes la famille,l’enfant,le couple,puf,pp.3 372; Yvaine Buffelant Lanore Virginie Larribau Terneyre,Droit civil,Introduction, Biens, Personne, Famille,17e édition,Dalloz,pp.2 266;Pierre Voirin Gilles Goubeaux, Droit civil, tome 1, Introduction au droit, personnes famille, personnes protégées, biens obligations, s�妑etés,33e édition,L.G.D.J,pp.17 63; Boris Starck, Droit Civil,Introduction,Librairies techniques;Jacques Ghestin et Gilles Goubeaux, Traité de droit civil, Introduction générale, Librairie générale de droit et de jurisprudence;Alex Weill et Francois Terré, Droit Civil,Introdction générale, 4e édition,Dalloz;Henri et Léon Mazeaud Jean Mazeaud Francois Chabas,Le�搊ns de droit civil,t.1 vol.2, Introuduction à l��étude du droit,septième édition,�IDITIONS, MONTCHRESTIEN;Henri Roland Laurent Boyer,Introuduction au droit,Litec; Gérard Cornu,Droit civil, Introuduction au droit, 13 e édition,Montchrestien;Philippe Malaurie Patrick Morvan, Introuduction au droit,4e édition,DEFR�INOIS; Christian Larroumet Augustin Aynès,Introuduction à l��étude du droit,6e édition,Economica; Rémy Cabrillac, Introduction générale au droit,10e édition,Dalloz;Francois Terré,Introuduction générale au droit, 10e édition,Dalloz.
　　在當今法國，除瞭普遍承認民法總論的存在之外，民法學者也普遍認為，民法的一般理論和一般製度僅有兩個，這就是客觀法律和主觀權利，除瞭這兩個一般理論和一般製度之外，民法總論當中不會存在任何第三個、第四個、第五個甚至更多的一般理論、一般製度。
　　例如，雖然法國立法者沒有在《法國民法典》當中對民法的一般理論或者一般製度做齣任何規定，但是，在1977年的《民法總論》當中，法國民法學者Jacques Ghestin 和Gilles Goubeaux仍然承認民法一般理論和一般製度的存在，也就是，仍然承認民法總論的存在，因為在該著作當中，他們不僅明確將客觀法律和主觀權利看作民法的兩個一般理論和一般製度，而且還對這兩個方麵的內容做齣瞭全麵、深入和細緻的闡述。Jacques Ghestin et Gilles Goubeaux, Traité de droit civil, Introduction générale, Librairie générale de droit et de jurisprudence,p.3.
　　再例如，雖然法國立法者沒有在《法國民法典》當中對民法的一般理論或者一般製度做齣任何規定，但是，在2004年的《民法》當中，法國著名學者Jean Carbonnier仍然承認民法一般理論和民法一般製度的存在，也就是，仍然承認民法總論的存在，因為在該著作當中，他不僅將客觀法律和主觀權利看作民法的一般理論和一般製度，而且還對這兩個方麵的內容做齣瞭深入研究。Jean Carbonnier,Droit civil,Volume I,Introduction Les personnes la famille,l’enfant,le couple,puf,p.187.
　　同樣，雖然法國立法者沒有在《法國民法典》當中對民法的一般理論或者一般製度做齣任何規定，但是，在2015年的《民法總論》當中，法國著名學者Francois Terré也承認民法的一般理論和一般製度，也就是，仍然承認民法總論的存在，因為在該著作當中，他也像Jacques Ghestin、Gilles Goubeaux和Jean Carbonnier一樣認為，客觀法律和主觀權利是法律尤其是民法的一般理論和一般製度。Francois Terré,Introuduction générale au droit, 10e édition,Dalloz,pp.1 3.
　　（三）客觀法律和主觀權利是民法一般理論和一般製度的原因
　　在當今法國，民法學者之所以普遍將客觀法律看作民法的一般理論和一般製度，是因為除瞭能夠獨立存在和適用之外，客觀法律還能夠在民法的所有領域均得到適用: 客觀法律既能夠在人的領域得到適用，也能夠在傢庭領域得到適用，還能夠在繼承領域得到適用；客觀法律既能夠在物權領域得到適用，也能夠在債權領域均得到適用，還能夠在擔保權領域得到適用。事實上，迄今為止，民法當中還不存在客觀法律無法適用的任何領域。
　　客觀法律之所以能夠在民法的所有領域均得到適用，是因為無論是在民法的哪一個領域，客觀法律的錶現形式即法律規範均在發揮規範和調整的作用: 法律規範既對人的法人格進行規範和調整，也對傢庭成員之間的人身關係和財産關係進行規範和調整，還對繼承人與被繼承人之間的遺産繼承關係進行規範和調整；法律規範既對權利主體與其有體物之間的支配關係和控製關係進行規範和調整，也對債權人與其債務人之間的債權債務關係進行規範和調整，還對擔保人與其被擔保的債權人之間的關係進行規範和調整。
　　在當今法國，民法學者之所以普遍將主觀權利看作民法的一般理論和一般製度，是因為除瞭能夠獨立存在和適用之外，主觀權利也能夠在民法的所有領域均得到適用: 主觀權利既能夠在人的領域得到適用，也能夠在傢庭領域得到適用，還能夠在繼承領域得到適用；主觀權利既能夠在物權領域得到適用，也能夠在債權領域得到適用，還能夠在擔保領域得到適用。事實上，迄今為止，民法當中還不存在主觀權利無法適用的任何領域。
　　主觀權利之所以能夠在民法的所有領域均得到適用，是因為無論是在民法的哪一個領域，權利主體均享有受到客觀法律承認和保護的民事權利: 在人的領域，自然人享有姓名權、肖像權、人格尊嚴權、私人生活受尊重權等眾多的權利；在傢庭領域，父母對其未成年子女享有親權，夫妻雙方均對對方享有配偶權，等等；在繼承領域，繼承人對被繼承人的遺産享有繼承權、放棄權，等等；在物權領域，財産所有權人對其所有物享有占有、收益和處分的權利，用益權人對彆人的動産和不動産享有使用和居住的權利，等等；在債權領域，債權人對其債務人享有要求其做齣某種行為、不做齣某種行為或者轉移財産所有權的權利，等等；在擔保權領域，被擔保的債權人享有各種各樣的優先權、實行權，等等。
　　（四）客觀法律和主觀權利之間的關係
　　總之，在當今法國，民法總論是由兩大核心構成要素組成的，這就是客觀法律和主觀權利，其中的客觀法律是指對私人行為進行規範和調整的、具有強製效力的法律規範，而其中的主觀權利則是指私人所享有的能夠做齣某種行為或者不做齣某種行為、能夠獲得某種利益或者不獲得某種利益的權力和特權。作為法國民法總論的兩大核心內容，客觀法律獨立於主觀權利，主觀權利獨立於客觀法律，客觀法律無法被主觀權利吸收，主觀權利也無法被客觀法律所兼容，兩者相擁而立、並肩而行並因此形成鼎立之勢。
　　客觀法律之所以獨立於主觀權利，是因為客觀法律有自己獨特的、無法被主觀權利所吸收的內容，包括: 客觀法律的錶現形式是什麼，客觀法律與其他的行為規範之間的關係是什麼，客觀法律的理論根據有哪些，客觀法律的淵源有哪些，客觀法律的曆史發展經曆過哪些階段、每一個階段的曆史有什麼特徵，製定法的製定、公布、適用範圍、修改、補充和廢除方法是什麼，製定法如何解釋，等等，它們結閤在一起就形成瞭法國民法總論當中的客觀法律。
　　主觀權利之所以獨立於客觀法律，是因為主觀權利也有自己獨特的、無法被客觀法律所兼容的內容，包括: 什麼是主觀權利，能夠享有主觀權利的人有哪些，人所享有的主觀權利有哪些類型，不同類型的主觀權利在性質上有何差異，主觀權利是如何産生、變更或者消滅的，主觀權利如何行使，主觀權利如何保護，等等，它們結閤在一起就形成瞭法國民法總論當中的主觀權利。
　　不過，雖然客觀法律獨立於主觀權利，主觀權利獨立於客觀法律，但是，客觀法律和主觀權利之間並不是涇渭分明的，更不是水火不容的，因為，作為民法總論的兩大核心內容，客觀法律和主觀權利之間的關係密切。一方麵，主觀權利是由客觀法律加以承認和保護的，如果沒有客觀法律的承認和保護，主觀權利將等同於道德權利，既得不到法律的承認，更得不到法律的保護。另一方麵，雖然主觀權利是由客觀法律加以承認和保護的，但是，承認和保護主觀權利是客觀法律的唯一目的，除瞭承認和保護權利主體所享有的主觀權利之外，客觀法律沒有其他的宗旨。
　　五、法國當今民法學者承認民法總論的原因
　　在當今法國，在民法典沒有對民法總則做齣任何規定的情況下，法國民法學者為何會在他們的民法著作當中對民法的一般理論和一般製度做齣闡述，換言之，法國民法學者為何會承認民法總論的存在？在製定法沒有規定民法一般理論或者一般製度的情況下，法國民法學者之所以均會對民法的一般理論和一般製度做齣闡述，其主要原因有三: 基於教義學的需要；法學研究的需要；曆史傳統的尊重。
　　（一）基於教義學的需要
　　在對大學法學院的學生講授諸如人法、傢庭法、繼承法、物權法等具體理論和具體製度之前，大學法學院的民法教授必須首先對他們的法學學生講授民法的一般理論和一般製度，否則，學生在理解民法的具體理論和具體製度時將會睏難重重。換言之，民法總論是實現教義學的需要。
　　（二）法學研究的需要
　　在當今法國，民法的具體理論和具體製度已經非常豐滿，因為，即便民法學者不在他們的民法著作當中對它們做齣闡述，它們還是普遍存在的，因為法國立法者已經在《法國民法典》當中對它們做齣瞭詳細的規定，已如前述。
　　而在當今法國，民法的一般理論和一般製度並不像民法的具體理論或者具體製度那樣豐滿，因為，雖然法國立法者製定瞭《法國民法典》，但是，他們並沒有在該法典當中對它們做齣規定。因此，法國民法當中是否存在一般理論和一般製度，如果法國民法當中存在一般理論和一般製度，法國民法當中究竟存在哪些一般理論和一般製度，仍然是民法學者所麵臨的重大學術問題。為瞭從事法學研究並由此推動法國民法的發展、進步和繁榮，民法學者必須不遺餘力地討論民法的一般理論和一般製度。
　　（三）曆史傳統的尊重
　　雖然民法的曆史源遠流長，但是，除瞭包含各種各樣的、雜亂無章的具體民法理論和具體民法製度之外，民法當中原本並不存在民法的一般理論或者一般製度。除瞭將雜亂無章的各種具體民法理論和具體民法製度加以整理並因此形成係統化、體係化的具體民法理論和具體民法製度之外，從古羅馬時代開始一直到20世紀前半期，民法學者均在做齣不懈的努力，希望在各種各樣的具體民法理論和具體民法製度的基礎上，他們試圖打造齣、鍛造齣能夠對各種各樣的具體民法理論和具體民法製度加以共同適用的一般理論和一般製度。
　　經過民法學者前赴後繼的努力，從17世紀開始一直到20世紀前半期，民法學者的確獲得瞭巨大的成功，因為，在各種各樣的具體民法理論和具體製度的基礎上，民法學者的確打造齣、鍛造齣民法的一般理論和一般製度。所不同的是，由於所打造和鍛造的材料不同，尤其是，由於所采用的打造方法、鍛造方法不同，不同時期的民法學者所打造齣的、鍛造齣的一般理論和一般製度並不完全相同。
　　在17世紀和18世紀，通過運用羅馬法、自然法和習慣法的方法，在各種各樣的具體民法理論和具體民法製度的基礎上，法國著名民法學傢Domat和Pothier打造齣、鍛造齣他們的一般理論和一般製度，這就是人、物、法律規範和訴權的一般理論和一般製度。在19世紀初期，通過采用曆史分析方法，在各種各樣的具體民法理論和具體民法製度的基礎上，德國曆史法學派打造齣、鍛造齣他們的一般理論和一般製度，這就是法律規範和法律關係的一般理論和一般製度。
　　在19世紀末期和20世紀初期，通過運用製定法、羅馬法、習慣法、司法判例和民法學說等多種手段，在各種各樣的具體民法理論和具體民法製度的基礎上，法國民法學者打造齣、鍛造齣客觀法律和主觀權利的一般理論和一般製度。在今時今日，法國民法學者遵循這些先輩們的傳統做法，在將民法的各種具體理論和具體製度係統化、體係化的同時，通過綜閤運用多種手段，他們同樣在這些具體理論和具體製度的基礎打造齣、鍛造齣能夠在民法的所有領域均加以適用的一般理論和一般製度，這就是客觀法律和主觀權利。
　　張民安教授
　　2016年10月12日
　　於廣州中山大學法學院