本書對當前涉外法律實踐中齣現的熱點難點問題進行梳理和分析，進而提齣瞭作者自己的觀點和建議，主要是作者法律實務經驗的總結。本書以典型案例進行實證分析，以司法實踐中齣現的新問題為研究對象，研究分析審判實踐麵臨的新問題。此外，本書也關注國際社會立法進展及成果以及由此帶來的影響，具有前瞻性，對從事涉外法律事務的人員具有較大的參考價值。

作者簡介

宋建立，武漢大學國際經濟法學博士。最高人民法院審判員。曾於2002—2004年在英國Southampton Solent University學習，獲國際貿易法碩士學位。2005—2006年在英國劍橋大學和美國賓夕法尼亞大學作高級訪問學者。在國內法學核心期刊以及國外法學雜誌發錶中英文學術論文共計30餘篇。

第一章中國涉外商事審判製度概述
第一節中國涉外商事審判製度的發展曆程
第二節中國涉外商事審判製度的特點
第三節中國涉外商事審判製度麵臨的問題
第二章涉外商事審判中的管轄問題
第一節關於涉外商事管轄權的基本法律製度
第二節我國區際管轄權衝突的錶現形式
第三節我國區際管轄權衝突解決的基本原則
第四節不便管轄原則及實際應用
第五節先受理管轄製度及在涉港澳颱糾紛的應用
第三章涉外商事審判中的法律適用問題
第一節涉外商事審判中法律適用的基本原則
第二節涉外商事審判法律適用中存在的問題
第四章外商投資企業解散與清算的若乾法律問題
第一節外商投資企業解散與清算的概述
第二節處理外商投資企業解散與清算的主要法律淵源
第三節外商投資企業解散與清算案件的特點
第四節外商投資企業解散中的法律問題
第五節外商投資企業清算中的法律問題
第六節處理外商投資企業解散與清算糾紛應注意的其他問題
第五章國際條約國內適用的若乾法律問題
第一節國際條約與我國法律淵源的關係
第二節國際條約在我國法律體係中的位階
第三節國際條約國內適用的原則
第六章涉外金融糾紛案件中的若乾法律問題
第一節信用證糾紛案件中的法律問題
第二節獨立保函糾紛案件中的法律問題
第七章《選擇法院協議公約》及其影響
第一節《選擇法院協議公約》的製定背景
第二節《選擇法院協議公約》的性質及適用範圍
第三節選擇法院協議的效力
第八章外國法院判決的承認與執行
第一節承認與執行外國法院判決的理論概述
第二節承認與執行外國法院判決的國外立法與實踐
第三節我國承認與執行外國法院判決的立法與實踐
第四節我國承認與執行外國法院判決的障礙與不足
第五節我國承認與執行外國法院判決規則的完善
第六節我國承認與執行外國法院判決的新近司法實踐
附錄選擇法院協議公約

前言/序言

序言

國際間經貿往來是産生涉外民商事爭議的根本原因。涉外民商事爭議的解決，主要依賴涉外訴訟或仲裁。新中國涉外商事審判製度的建立，始於改革開放，相比國內民商事訴訟，盡管起步比較晚，但發展速度之快，令世人矚目。我國先後製定的許多法律法規中對相關的涉外民事關係的調整都做瞭規定，最高人民法院在涉外民事審判工作中就具體應用法律問題所作的許多司法解釋含有不少有關涉外民事關係的法律規定。此外，我國還積極同有關國傢訂立雙邊條約或參加國際公約來調整有關的投資關係。同樣，涉外商事審判案件數量大幅增長，案件類型多樣化，法律關係復雜化，案件審理難度不斷增加，涉外商事審判的體製與機製亦不斷趨於完善，司法公信力顯著提高。可以說，改革開放以來，我國的政治、經濟、社會、法製等各方麵都發生瞭巨大變化。
但經濟的崛起和綜閤實力的增強，並不必然産生與之相匹配的涉外訴訟製度和司法能力。一些傳統慣性的思維、部門利益的阻撓、全球思維的缺乏、改革風險的懼怕，一定程度上妨礙瞭涉外訴訟製度和司法理念的現代化。我在最高人民法院主管涉外商事審判長達13年之久，曾對涉外商事審判製度嘗試過一些改革，如涉外案件集中管轄製度的建立、對涉外仲裁司法審查的逐級核準製度，等等。盡管存在一些不同聲音，但實踐錶明，這些舉措的實施，很大程度上提高瞭我國法院涉外商事審判案件的質量，齣現瞭一批精品案例；對國際公約如《紐約公約》等的嚴格適用，也獲得瞭國際社會的廣泛認可。現在看來，一些領域也需要有長遠發展的眼光和國際視野，如在外國法院判決的承認與執行領域，強製要求事實互惠，無非是“你給我好處，我纔給你好處”，實際形成瞭相互“冷戰”的局麵，抑製瞭互惠原則中激勵國際間相互閤作的功能。又如，我國是多法域並存的國傢，具有一國主權下多元法製的背景，在法域之間的司法協助與主權國傢之間的規則確有不同，應當凸顯一個主權國下的訴訟便利和訴訟效率。不僅倡導法域平等，而且司法機構相互之間應當建立充分的信任和尊重。據統計，我國涉外案件中，港澳颱案件占據瞭很大比例，但目前區際之間的司法協助如域外的取證、送達以及判決或仲裁裁決的相互承認與執行等領域並不盡如意，溝通與協作的空間還比較大。另外，我國應當積極參與國際規則的製定，嚴格履行國際公約，認真研究和藉鑒國外立法與司法實踐的有益經驗。隨著墨西哥和歐盟交存《選擇法院協議公約》批準書後，該公約已於2015年10月1日生效。作為一部重要的民商事訴訟方麵的國際公約，將對我國涉外民商事訴訟製度産生深遠影響。當然，涉外商事審判製度的完善與功能發揮，離不開涉外立法製度的健全，特彆是當前的三資企業法以及仲裁法已經遠不能適應新時期經濟社會的需要，修訂完善迫在眉睫。
十八屆三中、四中全會後，司法體製改革正如火如荼地進行中，尤其要關注涉外民商事訴訟自身固有的規律性和特殊性，在涉外商事審判體製機製改革以及理念創新方麵多做一些嘗試。
本書作者結閤自身涉外民商事審判積纍的經驗，在涉外商事審判製度以及涉外仲裁裁決的完善與發展方麵，有其一定的見解。其中搜錄瞭一些典型案例，對審判實踐、理論研究和教學均有一定的參考價值。作為一名曾經的大法官，為年輕一代法官勤於思考和勇於探索的精神所感染，寫下以上文字，是為序。

前言

新中國的涉外商事審判起步比較晚，一般認為是改革開放以來纔逐步發展完善。但隨著改革開放的不斷深入，與國際間的經貿往來日益密切，涉外案件的數量和類型不斷增多，涉及的法律關係也日趨復雜。2000年最高人民法院對內設機構進行瞭改革，按照案件類型新設瞭四個民事審判庭，形成瞭我國民事審判新格局。其中民事審判第四庭主要審理涉外商事案件、仲裁的司法審查以及海事海商案件，突齣瞭涉外案件審理的專業化、專門化，對於提升涉外案件審理的質量，實現“精品戰略”目標，起到瞭積極而重要的作用。
　　本書可以說主要是作者法律實務經驗的總結，其中收集整理瞭一些公開發錶的相關論文。突齣的特點是對當前涉外法律實踐中齣現的熱點、難點問題進行梳理和分析，提齣瞭自己的一些觀點和建議。當然，有些觀點和建議不一定完全正確，期待讀者更進一步的研究，共同繁榮發展涉外商事審判事業。本書有以下幾個特點：
1.以典型案例進行實證分析。對典型案例進行研究是本書的一個特點，如不便管轄原則。不便管轄原則主要適用於跨國主體間的民商事訴訟糾紛，其根源主要源於全球經濟日益融閤，超越國界的經貿往來、資本流動、技術轉移、銷售服務等領域産生的矛盾和衝突。反映在管轄權方麵，則是各國一方麵錶現齣“爭”的一麵，即存在爭奪、擴大管轄權的傾嚮；另一方麵也錶現齣“讓”的一麵，即在積極尋求管轄權的閤作與限製。在不願放棄立法上“爭”的一麵的情況下，通過司法上的“讓”也可以進行較好的平衡。不便管轄原則實際上代錶瞭司法過程中“讓”的理念。我國在司法實踐層麵上，已經將不便管轄原則應用於具體的個案。比較典型案件如漢城工業株式會社與宇岩塗料株式會社、內奧特鋼株式會社票據追索權糾紛一案，以及最高人民法院在1992年國際油汙賠償基金與三星重工業株式會社、三星物産株式會社船舶汙染損害追償管轄權糾紛一案中首次適用瞭不便管轄原則，從而確立瞭不便管轄原則在我國法律適用的地位。2015年2月4日起實施的《最高法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》，其中第532條便是對上述審判實踐經驗的總結，也使得我國法院在今後處理類似情況時有瞭明確的法律依據。
2.研究分析審判實踐麵臨的新問題。以司法實踐中齣現的新問題為研究對象是本書的又一特點，如獨立保函的法律問題。隨著經濟全球化的快速發展，國際貿易需要更安全、更快捷的擔保方式，特彆是在周期長、風險高、金額大的跨國工程建設、招標等項目中，往往需要被交易雙方認可且實力雄厚的第三方為履行閤同和支付價款提供擔保，基於此，突破傳統擔保之附屬特性而免受基礎交易影響的獨立保函便應用而生。由於獨立保函實現瞭對傳統擔保從屬性的突破，但這種顛覆性的突破恰恰與傳統擔保理念有許多不同，使其在較短的時間內很難進入各國國內法律體係。但是，新類型案件的齣現，必然要研究解決的辦法，本書在這方麵作瞭一些嘗試。
3.研究的問題帶有前瞻性。關注國際社會最新的立法成果以及由此帶來的影響，是本書的另一特點。隨著全球經濟一體化的加快，國際貿易引起的糾紛也日益增多。由於缺乏一個關於判決承認與執行的世界性公約，而導緻判決的域外承認與執行越發顯得睏難。海牙國際私法協會製定的《選擇法院協議公約》，在2005年6月召開的第20屆海牙外交會議上獲得通過。10年後，2015年6月11日歐盟正式交存該公約批準書，以區域經濟組織的身份加入公約。至此，在墨西哥和歐盟交存公約批準書後，公約已於2015年10月1日生效。可以預見的是該公約將會成為世界範圍內非常重要的民商事案件法院訴訟方麵的公約，對於國際民商事法律製度産生深刻影響。本書對該公約主要原則、重要的法律條文逐一作瞭解讀，該公約勢必對我國今後的立法與司法實踐産生深遠影響。
　　當然，對世間事物的認知永遠是無止境的，我們也隻是在平常的法律實務中就自己關注的問題作瞭一些粗淺研究，不可能囊括涉外商事法律實務中存在的各種問題。今後我們還將繼續學習和關注涉外商事法律實務中的難點問題，也期待著廣大讀者對本書提齣寶貴的批評意見。
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