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內容簡介

本書主要以德國、日本等大陸法係國傢為參照，以行政裁量的構造分析為基礎，從司法機關與行政機關、立法機關之間的閤理關係齣發，把握行政裁量的界限與審查方法。本書突破體係性的麵麵俱到的架構，而以問題為中心，展開專題研究，學術上具有創新價值。作者放棄瞭體係性地研究行政裁量問題，轉而以法解釋學為進路，剖析行政裁量的內在構造，從行政過程論的角度構建行政裁量的規範和審查之道。其思考涉及行政裁量的本質、存在空間、立法技術和行政裁量基準，另論及瞭行政裁量的界限與瑕疵、行政裁量與權利、司法審查的關係，以及行政裁量的收縮等問題。

作者簡介

王貴鬆，安徽無為人，法學博士，中國人民大學法學院副教授。主要緻力於行政法的傳統領域（行政裁量論、中國行政法學說史）和個彆現代問題（風險行政法）、以及個彆憲法邊緣問題（生育法製）的研究。主要講授行政法、行政訴訟法、行政法案例分析等課程。

目錄

緒 言 1
一、行政裁量的復眼觀察 1
二、本書的主要思考 2
第一章 行政裁量的類型與構造 5
第一節 行政裁量與行政權的裁量 5
一、行政裁量的語意 5
二、行政權的裁量 13
三、行政裁量的價值 20
第二節 行政裁量的羈束與自由 22
一、行政裁量與依法律行政原理 22
二、裁量與羈束的區分及其相對化 23
三、裁量與羈束的再認識 30
四、另闢蹊徑話裁量 37
第三節 行政裁量的內在構造 38
一、行政裁量構造論爭的發軔 38
二、著眼於法規範的行政裁量構造論爭 40
三、著眼於法適用的行政裁量構造分析 46
四、關於行政裁量的基本認知 54
第四節 不確定法律概念與行政裁量 55
一、不確定法律概念的由來與價值 56
二、不確定法律概念的構造與類型 58
三、不確定法律概念的具體化過程 60
四、不確定法律概念具體化的司法審查強度 63
五、不確定法律概念的具體化與行政裁量 70
第二章 行政裁量與行政過程論 71
第一節 行政裁量與判斷過程的閤理性 71
一、行政過程論視角下的行政裁量 71
二、行政裁量與行政判斷的形成 72
三、功能主義的程序性行政裁量論 76
第二節 行政裁量理由的說明與審查 77
一、行政裁量說明理由的緣由 78
二、行政裁量理由的說明要求 81
三、行政裁量理由的追加與替換 90
四、裁量理由與行政裁量的審查 97
第三節 行政裁量基準的設定與適用 98
一、行政裁量基準的界定 98
二、行政裁量基準的設定義務 101
三、行政裁量基準的性質與拘束力 105
四、行政裁量基準的設定要求 111
五、裁量基準與裁量決定的閤法性判斷 115
第三章 行政裁量的瑕疵與司法審查 118
第一節 行政裁量的界限與瑕疵 118
一、法律的授權與閤義務性裁量 118
二、行政裁量界限論的提齣與形成 119
三、行政裁量界限的定型化與實定化 123
四、行政裁量雙重界限的相對性 127
第二節 無瑕疵裁量請求權 129
一、無瑕疵裁量請求權在德國的形成與展開 130
二、無瑕疵裁量請求權的性質與依據 133
三、無瑕疵裁量請求權的要件與效力 135
四、中國引入無瑕疵裁量請求權的意義 138
第三節 行政裁量與司法的關係變遷 140
一、裁量不予審理的形成及其修正 141
二、行政裁量之不當與違法的吊詭 144
三、司法之於裁量問題的應有立場 147
第四節 行政裁量的司法審查強度 150
一、類型化司法審查行政裁量強度的意義 150
二、司法對行政裁量的最小審查 153
三、司法對行政裁量的中等審查 161
四、司法對行政裁量的嚴格審查 165
五、司法審查強度選擇的考慮因素 171
第四章 防止危險與行政裁量收縮論 175
第一節 行政裁量收縮論的源與流 175
一、行政裁量收縮的概念 176
二、行政裁量收縮理論的産生與發展 182
三、行政裁量收縮論的適用領域 190
四、行政裁量收縮論的特點與地位 192
第二節 行政裁量收縮的理論基礎 199
一、行政職權職責、義務的區分與轉換 200
二、私人地位的變遷與行政介入請求權 205
三、行政法律關係的三方性與行政介入請求權 211
四、基本權利的雙重屬性與國傢保護義務 215
五、行政職能的變遷與國傢保護義務 220
第三節 行政裁量收縮的構成要件 225
一、被害法益的重大性 225
二、危險的迫切性 228
三、危險發生的預見可能性 232
四、損害結果的迴避可能性 237
五、規製權限發動的期待可能性 239
六、裁量收縮要件的判斷與緩和 250
第四節 行政裁量收縮的救濟 255
一、行政裁量收縮的救濟概述 255
二、課予義務訴訟 260
三、國傢賠償訴訟 272
章小結：行政防止危險中的裁量正義 290
結語：作為要件補充的行政裁量 293
參考文獻 295
初齣一覽 312
事項索引 314
後 記 320

精彩書摘

行政裁量的理論問題林林總總，在各論中的問題更為復雜。有關行政裁量的研究文獻已浩如煙海，所涉領域也是非常廣闊。鑒於自身的研究能力和興趣、基於對中國當下行政裁量理論和實踐的判斷，本書並不打算體係性地研究行政裁量問題，而擬展開專題探討，以法釋義學為徑路，剖析行政裁量的內在構造，從行政過程論的角度構建行政裁量的規範和審查之道。本書所作行政裁量總論性思考主要涉及以下一些方麵：
◎行政裁量的本質行政裁量的本質何在，曾是行政裁量學說史上的一大焦點。從立法與行政的關係而言，是法為行政設定的限製或邊界，還是法授予行政的自由權限？從行政與司法的關係而言，是行政不受乾預的自由，還是讓其閤乎目的行使的義務？是設定獨立基準的承認，還是決定和選擇的自由？行政裁量究竟是一個怎樣的過程，能否歸結為法律解釋的問題，利益衡量、價值判斷在其中扮演怎樣的角色？裁量是僅為意誌問題，還是兼有認識和意誌的問題？
◎行政裁量的存在空間
在行政裁量的學說史上，一直存在要件裁量和效果裁量的論爭。法律要件中是否存在裁量選擇，還是隻存在認識判斷？法律效果中是否存在裁量？如果承認效果裁量，那麼，在得齣法律效果的過程中，哪些環節存在裁量？事實的認定是否存在裁量？法律的解釋、法律的涵攝過程中是否存在裁量？通常的所謂裁量，隻是在實體意義上而言的，程序的裁量在裁量的體係中占據何種地位，又該如何定性？
◎行政裁量的立法技術
行政裁量可以說是一把雙刃劍。在行政領域，法律的實現必須藉助於行政裁量。法律在授予行政機關以裁量權時，也要有防止行政裁量權濫用的立法技術。將原先的粗放式立法改為精細式立法，詳細規定行政權限的發動要件與效果，是非常必要的。但隻要是立法，就可能多多少少存在裁量。純粹實體上的規範是不夠的。那麼，可否從程序上、過程上進行整體設計呢？除瞭私人參與的法定化、信息公開製度的充實等之外，說明理由義務的法定化、設定裁量基準的義務化等，如何在裁量的規範化中發揮其功能？
◎行政裁量基準
行政裁量基準是近年來的一大熱點。為什麼要設定裁量基準？其規範上的要求來源於何處？設定裁量基準是否與授權裁量的目的相悖？能否承認裁量基準具有法的性質？裁量基準為什麼在行政過程中會具有拘束力？誰有權設定裁量基準，究竟是有裁量權的一切主體，還是隻“下放”到某一層級的行政機關？設定裁量基準是要遵循特定的程序，還是僅遵循個案中的裁量行為一般程序？在設定瞭裁量基準之後，公務人員機械適用裁量基準，又該如何處理？裁量基準與個案考慮的義務之間存在衝突，這種衝突該如何解決？司法如何審查裁量基準？裁量基準在閤法性的判斷中起著怎樣的作用，違反裁量基準是否就意味著違法？
◎行政裁量的界限與瑕疵
在傳統行政法的實定法和理論中，秉持著裁量不予審理的原則。那麼，行政裁量有無界限與瑕疵的問題？行政裁量的界限論或瑕疵論的提齣，對行政裁量的傳統理論會造成怎樣的影響？行政裁量存在怎樣的界限？哪些纔能稱為行政裁量的界限？由此，行政裁量的瑕疵有哪些，如何類型化？承認行政裁量有可能存在瑕疵，也就是也可能違法，那麼，裁量問題與法律問題是對立的問題（二元論，是裁量，就沒有閤法性問題），還是裁量問題包含於法律問題之內（一元論，裁量也要接受閤法性的評價）？
◎行政裁量與權利的關係
在最初的理論中，行政裁量與權利是無關的：有行政裁量，就不承認私人的權利;有權利，就不能交由行政去裁量。後來逐漸承認瞭“無瑕疵裁量請求權”，即便存在行政裁量，私人的請求權也可以成立。問題是這種權利對行政裁量的效力到底有多大，既能為私人提供適當的保障，又能避免給行政裁量權造成不適當的限製？
◎行政裁量與司法審查
行政裁量集授權與限製於一身。對於司法而言，行政裁量與一般的行政行為差彆在哪裏？傳統理論一般認為，行政裁量對司法具有限製的功能，司法在審查行政裁量時應當尊重裁量的價值，甚至不予審查。但在現代法治主義之下，司法仍要錶現齣如此的謙抑嗎？即便錶示齣尊重，其根據源於何處？過去的行政裁量問題隻産生閤理性問題、裁量問題不是法律問題或法適用的問題等基本命題，還能否成立？雖然司法已可以審查行政裁量，但這裏仍然存在司法審查的限度問題，仍然要處理司法權與行政權的關係。麵對行政裁量問題，司法能采取何種強度的審查？可否類型化？有哪些審查標準可用？為什麼要采取不同的強度和標準去審查？
◎行政裁量的收縮
行政裁量權是法定界限內的判斷和選擇自由，其自由在一定條件下會受到壓縮。在私人遭受第三人甚至自然界的侵害時，為什麼能將行政的職責、任務等規定，轉換為行政的介入義務？在哪些情況下會發生行政裁量權的收縮，甚至隻有一種選擇纔是閤法的決定？有無可能在理論上作一體性的把握？怎樣把握裁量收縮的要件方為妥當？在行政裁量問題的行政訴訟中，法院作齣何種類型的判決、對行政裁量提齣怎樣的要求，方能閤乎法院的憲法定位？

前言/序言

行政裁量的構造與審查 下載 mobi epub pdf txt 電子書

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