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精彩片段：

第yi部分刑法學
 、簡答題
 
 
  1.簡述犯罪的基本特徵。
 【記憶要點】嚴重社會危害性、刑事違法性、應受刑罰懲罰性。
 【參考答案】（1）犯罪是嚴重危害社會的行為，具有嚴重的社會危害性。嚴重的社會危害性是指對我國刑法所保護的重要利益的侵害。行為不具有社會危害性，不能認為是犯罪；情節顯著輕微，危害不大的，也不認為是犯罪。嚴重社會危害性是犯罪的實質特徵。
 （2）犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性。具有嚴重社會危害性的行為隻有在刑法明文規定為犯罪時，纔是犯罪。
 （3）犯罪是應受刑罰懲罰的行為，具有應受刑罰懲罰性。某種危害社會的行為同時又觸犯刑法，就應承擔應受刑罰處罰的法律後果。
  ★2.簡述刑法中危害行為的概念和特徵。
 【記憶要點】客觀要素、主觀要素、實質要素。
 【參考答案】危害行為是指行為人在意識支配下實施的危害社會並被刑法禁止的身體活動。危害行為具有如下特徵：
 （1）客觀要素：危害行為是人的身體活動或動作，包括積極的活動和消極的活動。
 （2）主觀要素：危害行為是人的意識支配的産物和錶現，如果沒有人的意識支配，則不能認為是危害行為。
 （3）實質要素：危害行為是刑法所保護的社會利益，具有社會危害性。
  ★3.簡述不作為犯罪的成立條件。
 【記憶要點】負有特定義務；能夠履行義務；不履行義務造成或可能造成危害結果。
 【參考答案】（1）行為人負有某種特定義務。這類特定義務包括法律規定的義務；職務、業務上的要求；行為人的法律地位或法律行為産生的義務以及基於先行行為産生的義務。
 （2）行為人能夠履行義務。行為人負有某種法律義務是不作為構成犯罪的前提。如果行為人雖有防止結果發生的義務，但是由於缺乏必要的能力或因其他原因而不可能防止危害結果發生的，也不成立不作為犯罪。
 （3）行為人不履行特定義務，造成或可能造成危害結果。
  4.簡述刑法中危害結果的含義和在定罪量刑中的意義。
 【記憶要點】構成條件、既遂條件、加重法定刑條件、實際損害作為構成要件和既遂條件。
 【參考答案】危害結果是指危害行為對犯罪直接客體造成的實際損害或現實危險狀態。
 危害結果在對定罪量刑有如下不同影響：
 （1）危害結果是某些犯罪的構成要件。絕大多數過失犯罪都要求發生法定的物質性危害結果纔構成犯罪；些故意犯罪把發生法定結果規定為構成要素。
 （2）危害結果作為某些犯罪既遂的條件。存在故意犯罪且懲罰該罪的未完成形態場閤下，發生法定危害結果纔能認定為犯罪既遂。
 （3）齣現某種危害結果作為對加重法定刑的條件。某些犯罪行為發生瞭某種嚴重的危害結果，加重其法定刑。
 （4）發生某種實際損害的可能性（危險）作為某些犯罪的構成要件，或者作為某些犯罪既遂的條件。
 
  5.簡述刑法中因果關係的概念和對承擔刑事責任的意義。
 【記憶要點】行為與結果的引起與被引起；客觀性聯係；有因果關係未必負刑事責任。
 【參考答案】（1）刑法中的因果關係是危害行為與危害結果之間的種客觀的引起與被引起的聯係。
 （2）確認危害行為與危害結果之間有因果關係，意味著犯罪構成要件中的兩個因素即危害行為與危害結果之間具備瞭法律規定的客觀性聯係，或者基本構成要件的行為與加重結果之間具備瞭法律規定的客觀性聯係。如果不存在因果關係，則不能把結果歸責於行為人。
 （3）存在因果關係並不意味著對危害結果當然要負刑事責任。依據刑事責任認定的主客觀統標準，僅僅認定存在因果關係是不夠的，還需要認定是否具備承擔刑事責任的其他條件，包括主觀故意、過失要件以及主體資格等。
  ★6.簡述刑法中因果關係的特點。
 【記憶要點】客觀性、相對性、必然性、復雜性。
 【參考答案】（1）客觀性。刑法中危害行為與危害結果之間的因果關係是不以人們意誌為轉移的客觀存在。
 （2）相對性。因果關係中的原因和結果是相對的，某現象既是前現象的結果又是後現象的原因。
 （3）必然性。因果關係的基本和主要錶現形式是兩種現象之間內在的、必然的、閤乎規律的引起與被引起的關係。
 （4）復雜性。因果關係在不同的場閤會呈現齣“因多果”、“果多因”等復雜的狀態。
  ★7.簡述單位犯罪的構成特徵及處罰原則。
 【記憶要點】構成特徵：主體特徵、法定特徵。處罰原則：以雙罰製為原則，以單罰製為例外。
 【參考答案】（1）單位犯罪具有如下構成特徵：①單位犯罪的主體包括公司、企業、事業單位、機關和團體，既包括國有、集體所有的公司、企業、事業單位，也包括依法設立的閤資經營、閤作經營企業和具有法人資格獨資、私營等公司、企業、事業單位。②單位犯罪法律明文規定纔負刑事責任。單位犯罪，以刑法分則有明文規定的為限。
 （2）我國刑法規定，單位犯罪的，對單位判處罰金，並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。可見，我國對單位犯罪的處罰采取以雙罰製（兩罰製）為原則，但刑法分則和其他特彆刑法另有規定不采取雙罰製而采取單罰製的，依照規定。
  ★8.簡述直接故意和間接故意的區彆。
 【記憶要點】認識因素、意誌因素、特定危害結果是否發生對二者具有不同意義。
 【參考答案】
 （1）從認識因素看，二者對危害結果發生認識程度有所不同。在直接故意的情況下，行為人認識到危害結果發生的可能性或者必然性；在間接故意情況下，行為人認識到危害結果發生的可能性。
 （2）從意誌因素看，二者對危害結果發生的態度明顯不同。直接故意是希望這種危害社會的結果發生，對結果是積極追求的態度；間接故意則是放任這種危害社會結果的發生，不是積極追求的態度，而是任憑事態發展。
 （3）特定的危害結果是否發生對二者具有不同的意義。在直接故意的場閤，即使追求的特定危害結果沒有實際發生，通常也應當追究預備、未遂的罪責；在間接故意的場閤，如果沒有實際發生特定危害結果，就無所謂犯罪的成立。
 
  9.簡述犯罪過失的特徵及刑事責任。
 【記憶要點】特徵：無故意、不小心謹慎。刑事責任：有明確規定、有嚴重後果、法定刑輕於故意犯罪。
 【參考答案】（1）犯罪過失具有如下兩個特徵：①沒有犯罪故意。對特定的危害結果成立，犯罪過失是以該結果不具有犯罪故意為前提的。②沒有保持必要的小心謹慎的態度。包括對危害結果因疏忽大意而沒有預見，以及過於自信而沒有能夠避免危害結果的發生。
 （2）刑法規定的過失犯罪的刑事責任：①對過失犯罪，法律有規定的纔負刑事責任。刑法分則各條規定的犯罪，在沒有特彆說明的情況下，其主觀罪過形式當然是故意，不包括過失。隻有當法律條文明示該條之罪的罪過形式是過失或者包括過失，過失纔可能構成犯罪，承擔刑事責任。②對過失行為，隻有造成嚴重後果的纔負刑事責任。過失犯罪都必須以造成法定的嚴重後果為構成要件。刑法規定的過失犯罪隻有完成形態並且隻處罰完成形態。③過失犯罪的法定刑明顯輕於故意犯罪。
  ★10.（2014年真題）簡述間接故意與過於自信的過失的區彆。
 【記憶要點】認識程度、所持態度。
 【參考答案】（1）對危害結果發生的認識程度有所不同：過於自信的過失是已經預見自己的行為可能發生危害社會的結果，間接故意是明知自己的行為會發生危害社會的結果。
 （2）對危害結果所持的態度不同：過於自信的過失對危害結果持否定態度，間接故意持放任態度。
  11.簡述正當化事由的種類。
 【記憶要點】法定正當化事由：正當防衛；緊急避險。非法定正當化事由：法令行為；執行命令的行為；正當業務行為；經權利人承諾的行為；自救行為。
 【參考答案】正當化事由的種類包括法定正當化事由和非法定正當化事由。
 （1）法定正當化事由。包括：①正當防衛。正當防衛是有益、閤法的行為，因此而給不法侵害人造成損害的，因實質沒有犯罪性而依法不負刑事責任。②緊急避險。緊急避險是行為人不得不采取損害較小利益而保全較大利益的行為，緊急避險行為造成損害的，依法不負刑事責任。
 （2）非法定正當化事由。包括：①法令行為，即依照法律的行為，是指具有法律明文依據，直接依照法律作齣的行為不為犯罪。②執行命令的行為，即基於上級的命令實施的行為。③正當業務行為，即從事閤法的行業、職業、職務等實施的行為。④經權利人承諾的行為，即權利人請求、許可、默認行為人損害其閤法權益，行為人根據權利人的承諾損害其閤法權益的情況。⑤自救行為，即閤法權益受到侵害的人，依靠自己力量及時恢復權益，以防止其權益今後難以恢復的情況。
  12.簡述防衛過當的刑事責任。
 【記憶要點】減輕或免除處罰；罪過形式為過失；依分則定罪處罰、法定量刑情節。
 【參考答案】防衛過當的，應當負刑事責任，但是應當酌情減輕或者免除處罰：
 （1）防衛過當的罪過形式般是過失，但也不排除在個彆情況下的犯罪故意。
 （2）因防衛過當構成犯罪的，依照刑法分則的有關規定確定罪名和適用法定刑。
 （3）防衛過當本身不是罪名，而是法定減輕處罰或免除處罰的情節。
  ★13.簡述緊急避險的成立條件。
 【記憶要點】起因、時間、對象、主觀、限製、限度、特彆例外限製。
 【參考答案】（1）起因條件：必須有危險發生。就是齣現瞭足以使閤法權益遭受嚴重損害的危險情況。
 （2）時間條件：實際存在的正在發生的危險。就是危險是客觀存在的，且正在發生，十分緊迫。
 （3）對象條件：第三人的閤法利益。緊急避險是為瞭保全方較大的閤法利益而不得不損害另方較小的閤法利益。
 （4）主觀條件：為瞭使閤法利益免受正在發生的危險。避險目的須具有正當性，法律不認可為保護非法利益而采取避險行為。
 （5）限製條件：在迫不得已的情況下實施。行為人緊急避險是途徑、彆無選擇，隻要有其他辦法能避免危險，就不應采取犧牲他人某種利益的方法。
 （6）限度條件：避險行為不能超過必要限度造成不應有的損害。避險行為所造成的損害必須小於所保護的權益，而不能等於或大於所保護的權益。
 （7）特彆例外限製。關於本人避免危險的規定，不適用於職務上、業務上負有特定責任的人。
  ★14.簡述緊急避險和正當防衛的區彆。
 【記憶要點】危險來源、損害對象、限製條件、損害程度要求、主體的限定。
 【參考答案】（1）危險來源不同。緊急避險的危險既可以來源於人的不法侵害，也可以來源於自然災害、動物侵襲等；正當防衛的危險來源隻能是人的不法侵害。
 （2）行為所損害的對象不同。緊急避險的對象是第三者的閤法權益；正當防衛的對象是不法侵害者。
 （3）行為的限製條件不同。緊急避險隻能在迫不得已的情況下進行；正當防衛則無此限製。
 （4）對損害程度的要求不同。緊急避險所損害的閤法權益必須小於要保護的閤法權益；正當防衛所造成的損害可以大於不法侵害者可能造成的損害。
 （5）主體的限定不同。緊急避險不適用於職務上、業務上負有特定責任的人；正當防衛則是每個公民的權利。
  ★15.簡述避險過當的成立條件和刑事責任。
 【記憶要點】成立條件：不應有的損害、存在過失、損害嚴重；刑事責任：應當減輕或免除處罰、依情況定罪量刑。
 【參考答案】（1）成立避險過當須具備如下條件：①在客觀上造成不應有的損害，即避險行為造成的損害大於或等於所保全的利益。②主觀上對造成的不應有損害存在過失，應受到責備。③損害較為嚴重。隻有在造成較為嚴重的不應有損害時，纔能成立避險過當並負刑事責任。
 （2）避險過當的刑事責任：①避險過當的，應當負刑事責任，但是應當酌情減輕或者免除處罰。②避險過當不是獨立的罪名，應當根據具體情況確定罪名，並減輕或免除處罰。